北京时间6月13日，一则重磅消息打破了2018俄罗斯世界杯开幕前夜的平静。西班牙足协宣布，现任主帅洛佩特吉被解雇，新的世界杯主帅将赶在比赛开始前上任。因为令人愤怒的是，洛佩特吉在世界杯结束后执教皇马队。作为与西班牙足协签约国家队的主教练，洛佩特吉的这一举动无疑违反了其忠诚义务。今天杨举老师就和大家谈谈忠诚义务。
一、典型案例回顾及分析
1、案例回顾
刘某于2016年1月1日进入某公司工作并签订书面劳动合同。同年8月1日，双方又签订了一份书面劳动合同，约定：刘某的工作岗位为运营经理，试用期满后月工资标准为11000元，合同期限自2016年8月1日起至2018年7月31日止。
2017年7月27日，某公司以刘某在工作中违反劳动纪律，营私舞弊，利用职务便利为自己和他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与公司同类的业务，违反对公司的忠实义务，损害公司的利益为由，通过邮政特快专递EMS向公会和刘某发出解除劳动合同通知书。随后公会和刘某签收。
同年8月18日，刘某向当地劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求某公司：
1）补发拖欠其2015年12月17日至2015年12月31日的工资共计6896元；
2）支付违法解除劳动合同赔偿金50000元；
3）补发拖欠其2017年5月至7月的交通电话补贴4500元；
4）支付带薪年休假补偿工资27586元；
5）支付承诺其奖金4000元；
6）退还非法扣除其海上四小证以及电工证、登高证的费用共计4580元；
7）支付提前一个月通知解除合同的代通知金12500元。
该委作出裁决：
1）某公司于裁决书生效之日起三日内一次性支付刘某赔偿金44000元；
2）某公司于裁决书生效之日起三日内一次性返还所扣除的刘某海上四小证及电工证、登高证等证件费用4580元；
3）对刘某的其他仲裁请求不予支持。
该公司不服仲裁裁决，向一审法院起诉请求：
1）确认2017年7月31日解除与刘某的劳动合同合法有效，无须向刘某支付赔偿金44000元；
2）无须支付刘某海上四小证及电工证、登高证等费用4580元。
2、案例分析
一审判决
关于某公司是否应当向刘某支付赔偿金的问题，法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依据上述条款，劳动者作为用人单位的成员，在劳动过程中应当维护、增进而不损害用人单位的利益，这是基于劳动关系的人身性、隶属性和诚实信用原则而产生的忠实义务。诚实信用和忠实义务，是在职劳动者的法定义务，无论劳动者与用人单位有无约定，如何约定，劳动者的忠实义务均是劳动合同中的应有之意。
本案中，刘某在某公司任运营经理期间，本应忠于职守，勤勉工作，然而其却开办与某公司经营范围几近相同的另外一家公司，该行为显然违反了最基本的忠实义务和职业操守，属于违反竞业限制义务的行为。
关于刘某提出的并无证据证明其上述行为已经给某公司的利益造成损害的抗辩，法院认为，因刘某的行为不仅构成违反忠实义务，而且具有主观故意，若须待其行为给公司造成重大损害后，公司才可以将其辞退，必然对公司不公，故针对本案此种情形，公司行使即时解除权不以已经造成重大利益损害为要件。故对于刘某提出的抗辩不予采纳。综上，公司解除其与刘某之间的劳动合同具有相应的事实和法律依据，故无须向刘某支付赔偿金。
刘某不服一审判决，提起上诉，理由如下：
在工作过程中始终遵守职业道德，从未有任何徇私舞弊的行为，从未做出任何伤害公司利益的事情，即使参股其他公司，也第一时间告知了公司法人。一审判决认定刘某违反最基本的忠实义务和职业操守，属于违反竞业限制义务的行为是错误的。劳动者在一家企业工作，同时也是其他没有业务冲突的公司的股东，这一职业模式已经很普遍。公司发出的解除劳动合同通知书上的理由不符合事实。
后有证据表明，公司的客户江苏某公司与其中止合作协议，其员工全部撤出江苏某公司风电现场，某公司将面临几乎所有现场人员的离职。某公司的业务依靠江苏某公司，刘某参股的另一家公司并非江苏某公司的供应商。
某公司提出的刘某违反劳动纪律、营私舞弊、利用职务便利为自己和他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与盛泽公司同类业务，违反对公司的忠实义务，损害公司的利益等主张均无相关证据予以证实。某公司违法解除劳动合同，应当按照劳动合同法的规定予以赔偿。某公司也应退还扣押的证件及费用。
二审判决
本案中，刘某原系某公司的运营经理，其掌握某公司运营商业秘密及员工培训规划等资料。刘某作为某公司的高级管理人员，本应恪尽职守，认真履行忠实义务，不得有损害公司利益的违反竞业限制义务的行为。但刘某在任职期间开办另一家公司，该公司设立时股东有两人，刘某系股东之一，认缴出资额100万元，出资比例高达50%。
刘某开办的另一家公司经营范围为：新能源技术开发、技术服务、技术咨询、技术转让；电力设备及配件的研发、生产、安装、维修；贸易咨询；机械设备及配件、五金产品、电子产品、通讯器材的销售，该经营范围与盛泽公司的经营范围基本一致，形成商业竞争关系。
刘某上诉状中亦陈述某公司的客户公司江苏某公司与其中止合作协议，某公司将面临几乎所有现场人员的离职的不利后果。虽然刘某否认其参股的另一家公司并非江苏某公司的供应商，但在某公司一审中提供的刘某开办的另一家公司商业广告材料中显示，其合作单位包含江苏某公司等十家公司，该十家公司的商业标识在刘某开办的公司宣传材料中均有体现，刘某二审中亦认可其中的联系方式与其手机号码一致。
刘某虽否认该商业宣传材料的来源，但其参股组建公司的行为客观上造成某公司潜在客户的流失，也对某公司已有客户产生无形影响，致使某公司商业机会减少，其行为属于违反忠实义务的行为。因某公司的客户来源较为单一，若坚持刘某的行为给其造成重大损害，即在客户流失、濒临破产情形下方可解除与刘某的劳动合同有失公平。关于证件退还问题，一审法院业已认定某公司应将相关证件及培训费用4580元予以返还，本院予以确认。
综上，刘某的上诉请求无事实和法律依据，其上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
二、员工忠诚义务的定义和内容
1、定义
劳动者的忠诚义务，是指为了维护和实现用人单位的利益，基于诚实信用原则以及劳动关系人身性、劳动合同持续性特征，劳动者应对用人单位履行的以注意、保密、服从、增进利益等为主要内容的各项作为义务和不作为义务的总称。
2、内容
1）保守商业秘密义务
根据我国《反不正当竞争法》、《刑法》的规定，商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。技术信息和经营信息包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。
用人单位可与员工进行约定
《劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
《刑法》第二百一十九条规定，
【侵犯商业秘密罪】有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;
（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;
（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。
明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。
《刑法》第二百二十条规定，【单位犯侵犯知识产权罪的处罚规定】单位犯本节第二百一十三条至第二百一十九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。
2）遵守竞业限制义务
是指用人单位和知悉本单位商业秘密或者其他对本单位经营有重大影响的劳动者在终止或解除劳动合同后的，一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。
《劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
《劳动合同法》第二十四条规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。
在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。
国有企业的员工还将面临
《刑法》第一百六十五条规定，
【非法经营同类营业罪】国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《刑法》第一百六十六条规定，【为亲友非法牟利罪】国有公司、企业、事业单位的工作人员，利用职务便利，有下列情形之一，使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营的;
（二）以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品的;
（三）向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品的。
3）高管的忠实、勤勉义务
公司高管有下列行为，违反了对方公司负有忠实义务和勤勉义务。要承担相应的法律责任。
《中华人民共和国公司法》第一百四十七条规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。
董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。
《中华人民共和国公司法》第一百四十八条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：
（一）挪用公司资金；
（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；
（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；
（七）擅自披露公司秘密；
（八）违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
4）不侵占企业的财产、不谋取非法收入
盗窃、侵吞、骗取或者以其他非法手段占有企业的财产（如将个人生活支出以办公用品、公务接待费用报销）；后者如挪用企业资金、将企业资金贷给他人、将企业的资金以自己的名义或者他人的名义开户存储，将企业的资产私自委托、租赁、承包自己的配偶、子女或者其他亲属经营，违反企业规章制度擅自决定对外投资、融资、借贷或者将企业的资产为他人债务提供担保等。违反这一义务，亦应承担相应的法律责任。
《刑法》第一百六十三条规定，【非国家工作人员受贿罪】公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
员工违反上述四项，并且有充分证据的，可以无条件与其解除劳动关系。情节严重的，包括泄漏商业秘密、谋取不当利益等，有相应的刑法法条与之相对应。企业可以通过向公安机关、检察院报案，来维护企业正当利益。
杨举老师
微蜂网人力资源大咖思维哥张锐老师特邀讲师，现任香港某国际集团行政副总裁，资深企业用工风险专家。从业十余年来，累计处理千余起劳动争议及企业维权案件，挽回企业损失逾两千万元。擅长企业劳动关系体系构架，劳动争议诉讼实务处理，企业维权案件实操等领域。
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