本週三（4 月 4 日），美國證券交易委員會（SEC）針對尋求代幣發行的公司發佈了一份框架指導，不過除了概述如何將“Howey 測試”應用到加密資產之外，這份指導文件中沒有對當前一些懸而未決的行業問題給出明確答案，比如總部設在海外的加密公司如何被監管，代幣在什麼時候、並以什麼方式會被認定為證券。
當然，對於加密從業者和法律專家來說，美國證券交易委員會發布加密貨幣框架指導在一定程度上提升了監管透明度，也是監管向前邁出的積極一步。但同時業內也有一個共識，即該框架指導並沒有清楚地界定一些概念定義，在一些關鍵領域裡依然沒有給出明確的規則要求，而且仍有許多問題尚待討論，比如該加密指導的適用範圍有哪些、初創公司究竟能從該框架內獲得哪些好處，等等——這也是區塊鏈行業律師和監管專家的普遍感受。
沒錯，美國證券交易委員會這次發佈的加密貨幣框架指導只是一個開始。
早在六個月之前，美國證券交易委員會企業金融部負責人威廉·欣曼（William Hinman）就聲稱要制定新的加密框架指導，而且希望用通俗易懂的語言讓加密初創公司更好地理解監管思路，幫助他們確定自己的產品是否會被認定為證券。威廉·欣曼說道：
“我們希望給初創公司提供一個認定加密貨幣是證券的例子，同時也給他們提供一個認定加密貨幣不是證券的例子。不過美國證券交易委員會在分析過程中並不會側重於某一個獨立因素，而是會從很多方面綜合考量。”特別需要說明的是，美國證券交易委員會本週三（4 月 4 日）發佈的這個加密貨幣框架指導並不具備法律約束力（legally binding）。
判斷代幣是否是證券不只是個“學術”問題，如果代幣確實符合證券的定義，意味著出售代幣的初創公司或區塊鏈項目必須要嚴格履行證券產品註冊要求，否則代幣發行方就會被認定為違反聯邦法律。
所以，對於發行代幣的公司和項目而言，美國證券交易委員會加密框架指導的重要性不言而喻。然而這次最新出臺的框架文件並不是業內人士所期望的“澄清文件”，裡面很多內容和定義依然模糊不清。
安德魯·辛克斯（Andrew Hinkes）是卡爾頓菲爾茲律師事務所和加密投資銀行 Athena Blockchain的律師，他表示：
“雖然美國證券交易委員會發布的最新加密貨幣框架指導很有幫助，但從法律和規則角度來看的話，我覺得它並不是一個正式的指導文件。”安德魯·辛克斯分析了一些細節問題，比如該框架指導內對“積極參與者（AP）”的定義。美國證券交易委員會在指導文件中對“積極參與者（AP）”的定義非常寬泛，他們可以是管理加密項目的任何實體，也可以是對企業成功可能產生影響的項目發起人（方）、贊助商、或是其他第三方。
對此，安德魯·辛克斯提出了質疑，他說道：
“加密貨幣積極參與者是一個非常廣泛且靈活的群體，但是根據美國證券交易委員會對它的定義，很多問題依然無法確定，比如項目推動者會被歸入其中嗎？獨立加密貨幣活動者或股東是否會被確定為積極參與者？”凱瑟琳·吳（Katherine Wu）是加密分析公司 Messari 前主管兼政策評論員，她認為由於美國證券交易委員會沒有對“積極參與者”給出一個明確的定義，可能會給加密初創公司帶來很多問題，並說道：
“從寬泛的角度來看，由於美國證券交易委員會美國給出明確的定義，可能會阻礙加密貨幣項目/初創公司的去中心化進程。”傑克·切爾文斯基（Jake Chervinsky）是Kobre Kim律師事務所律師，在他看來，即便某些原始代幣發行方沒有任何盈利預期，他們的代幣也可以被認定為證券。傑克·切爾文斯基解釋說：
“有這麼一種情況，如果有兩家公司 A 和 B，當 A 公司出售了一個代幣，並且承諾該代幣購買者只要 B 公司取得成功能從代幣中獲利，這種情況該如何界定代幣的性質呢？事實上，這意味著即使 A 公司在發行代幣之後與該代幣無關，但該代幣仍然應該被認定為是證券產品。”先例設定，是目前 SEC 亟待解決的問題
遵循先例是指在司法判決過程中，同類案件得到同樣的處理結果是一個最基本最原始最普通的公正要求，而遵循先例恰好能滿足人們對這一公正要求的願望。
安德魯·辛克斯表示，目前美國證券交易委員會仍然沒有解決先例設定問題——即代幣在什麼時候才能被認定為不符合證券產品的定義條件，以及美國證券交易委員會在什麼時候才能做出這一決定。
海利·列儂（Hailey Lennon）是日本加密貨幣交易所 bitFlyer 美國公司法律和監管事務負責人，他覺得美國證券交易委員會這次發佈的加密貨幣框架指南，主要是為行業總結了代幣產品評估的一些額外考慮因素。海利·列儂表示：
“我覺得美國證券交易委員會本次發佈的框架對整個加密行業來說有所幫助，也為加密公司提供了許多其他考量因素。”不過，海利·列儂認為美國證券交易委員會不應該使用幾十年前的老方法——Howey 測試來判斷加密貨幣是否屬於證券。他補充說道：
“雖然美國證券交易委員會本次發佈的加密貨幣框架指導提升了監管透明度，但裡面沒有加密貨幣行業真正想要的答案......從該指導中的第 9 頁和第 10 也的其他相關注意事項可以看出，Howey 測試並不適合數字資產，還有其他很多因素需要重新考量。”彼得·範·瓦爾肯堡（Peter Van Valkenburgh）是加密行業顧問集團 Coin Center 的研究主管，他覺得相比於過去，如今的監管機構已經開始嘗試把問題說的更清楚一些了，而這麼做的好處就是能幫助加密初創公司和開發人員“做正確的時候”，避免出現不合規的問題。
菲利普·穆斯塔基斯（Philip Moustakis）是 Seward and Kissel 律師事務所的律師，也曾在美國證券交易委員會執法和網絡部門工作過，他建議加密行業可以先等待一段時間，看看這個最新的框架指導會如何應用在未來的執法行動之中。
其他問題
Kobre Kim律師事務所律師傑克·切爾文斯基補充表示，對於加密貨幣是否遵循聯邦證券法、以及加密代幣應用等問題，這份最新的框架指導裡並沒有給出明確的解釋，尤其是目前仍不清楚美國境外的加密公司/項目在美國境內進行代幣銷售是否屬於美國證券交易委員會的管轄範圍。傑克·切爾文斯基說道：
“我不清楚加密公司是否能從這個框架指導中明確自己是否合規。”實際上，這是一個老問題了。
今年三月，美國證券交易委員會委員海斯特·皮爾斯（Hester Peirce）在紐約發表講話時就曾解釋過這個問題，她認為其他國家的加密初創公司很容易觸犯美國證券法。對於美國證券交易委員會在什麼時候、以及用什麼方式對美國境外的加密公司採取執法行動，海斯特·皮爾斯說道：
“如果美國境外的加密公司要接觸美國投資者，那麼肯定會受到美國證券法的約束......但同時，在我在處理一些案件的時候也會問同事：好吧，那些在美國境外的加密公司——比如印度，他們在推出產品的時候真的會考慮美國證券法嗎？這似乎有些不太合理。”不過海斯特·皮爾斯特別強調，如果美國境外的加密公司要接觸美國投資者，就必須要非常小心，因為他們“很容易會觸犯到美國的法律”。
美國證券交易委員會的加密貨幣框架指導會扼殺創新嗎？
的確，美國證券交易委員會最新發布的加密貨幣框架指導仍然無法解答行業內的一些問題，這也引發了一些業內人士的擔心，他們認為監管機構可能會繼續扼殺加密貨幣和區塊鏈行業創新——特別是美國證券交易委員會本週發佈的一封“不採取行動”回函，讓不少人感受到了“笑裡操刀”的恐懼。
就在美國證券交易委員會發布加密貨幣框架指導的同一天，他們還針對 TurnKey Jet LLC 公司銷售代幣的信函做出了回應。雖然從表面上看，這件事反映了監管機構的積極回應，但其實並非如此。
首先，TurnKey Jet LLC 公司在收到這封回函之前，已經與美國證券交易委員會來回溝通了近一年時間；其次，美國證券交易委員會在其回函中對 TurnKey Jet LLC 公司發行的代幣做出了非常多的嚴格限制。
加密分析公司 Messari 前主管兼政策評論員凱瑟琳·吳表示，“不採取行動”回函很難解決代幣發行項目的問題，TurnKey Jet LLC 公司不過是想將自己的航空里程服務代幣化，裡面也不存在太多的創新。
克里斯汀·史密斯（Kristin Smith）是華盛頓加密遊說團體 Blockchain Association 主管，他表示雖然美國證券交易委員會正在研究如何將證券法應用於加密領域值得讚賞，但由於設定了框架指導，很可能會扼殺美國開放區塊鏈網絡的投資和創新。
Kobre Kim律師事務所律師傑克·切爾文斯基承認，最新發布的框架指導對Howey測試如何應用於數字資產進行了更為深入、全面的分析，而且比美國證券交易委員會之前發佈的任何一個聲明都更清晰。他補充說道：
“相比於之前美國證券交易委員會發布的 DAO Report 報告，這次的框架指導對數字資產是否有資格作為受監管的證券產品，以及在什麼時候被認定為受監管的證券產品進行了明確解釋，還羅列了與 Howey 測試相關的加密貨幣特徵，該框架是有史以來解釋最清楚的，比 DAO Report 報告有用多了。”安卡爾頓菲爾茲律師事務所兼投資銀行 Athena Blockchain 律師德魯·辛克斯也認同傑克·切爾文斯基的觀點，他認為監管機構積極與加密市場接觸，對整個行業來說是一個好兆頭。他最後說道：
“我們看到監管機構正在積極與數字資產市場接觸，提升市場監管清晰度其實是個積極信號，即便不是出臺某個規則、指導或法律，只要監管機構能夠給出一個明確的聲明，對行業來說也是件好事。”喜歡我的分享的可以點下關注，點贊，轉發，支持下我，後期我會分享更多有價值的投資心得和賺錢機會，希望大家能在有限的生命用賺的錢活得更精彩！ 別猶豫了，點關注吧！
我的幣安交易所推薦ID：10016309 填寫才有優惠
全球前二名交易所註冊地址：
幣安交易所註冊地址：https://www.binance.co/?ref=10016309
大門交易所註冊地址：https://gateio.io/signup/114959
我知識星球：https://t.zsxq.com/MJ2VRjY
閱讀更多 讓思想在刀鋒上飛揚 的文章
