作者 / 潘潔 廣東盈隆律師事務所
來源 / 智合
在金融圈，黑天鵝和灰犀牛是兩個常見的名詞，用來形容兩類不同的風險。“黑天鵝”一般是指那些出乎意料發生的小概率高風險事件，一旦發生影響足以顛覆以往任何經驗，具有不可預測性；“灰犀牛”比喻大概率且影響巨大的潛在危機，這個危機有發生變化或改變的可能，是可預測的。這兩類風險一旦發生，都會產生巨大的破壞力，不同之處在於，前者發生概率更高，後者發生概率更低。
如果將收購司法拍賣資產也視為一場投資，面臨上述兩類風險時，是“看不見的敵人”更危險，還是“看得見的敵人”更危險？我想應當是前者。
黑天鵝類風險，由於潛伏性強，無徵兆的時候，容易被忽視，有徵兆的時候，容易被輕敵。筆者在辦理民事執行案件的過程中，不止一次應對過這類黑天鵝情形，當時委託人面臨的危機曾高達數億元。雖然案件最終能夠解決，但其中的經驗教訓，值得深入思考，避免重蹈覆轍。
所以，此係列文章的首篇，就從最危險的黑天鵝說起。囿於篇幅，今天我們只探討這一個話題。
名詞解釋：歐洲人在發現澳洲之前，一直都認為天鵝全都是白色的。然而，在到了澳洲之後，他們竟然發現了黑色羽毛的天鵝，就是這一隻黑天鵝，讓歐洲人上千年結論徹底被推翻：原來天鵝不僅有白色的，還有黑色的！後來，美國著名投資人塔勒布便將“黑天鵝”事件特指極其罕見，無法預測，但是一旦發生影響足以顛覆以往任何經驗的重大事件。
（一）資質不過戶
一些特殊的企業資產，之所以有較高價值，並非在於物的本身有什麼過人之處，而在於資產背後的特殊資質。這些資質一般是難以取得的行政許可，因為稀缺性，所以高價值。例如加油站的《成品油零售經營許可證》《危險化學品經營許可證》、藥品生產企業及藥品經營企業的《藥品經營許可證》、化工生產企業的《排汙許可證》、港口企業的《港口經營許可證》及《危險化學品經營許可證》等。
這些資質的持有人，是企業本身，而非企業的資產。根據《行政許可法》第九條的規定，“
依法取得的行政許可，除法律、法規規定依照法定條件和程序可以轉讓的外，不得轉讓。”所以，購得資產，不等於自動獲得相應的行政許可。如果對這一點判斷錯誤，競買人很可能會付出遠高於資產本身價值的價款，買到手後卻發現竹籃打水，只是獲得了一些低價值的不動產或設備。因此，如果是購買附有高價值行政許可的資產，應當提前瞭解重新申辦相關資質的流程、難度、成本。又或者瞭解清楚本次拍賣的標的物，是單純資產，還是資產與特許經營權打包拍賣。
當然，並不是所有的特殊資質都與資產分離，有的資產就不存在資質過戶的問題，例如高爾夫球場用地，其專用資質，是登記在土地使用權證的用途一欄的，隨土地使用權一併過戶，無需另行申請。由於國家早已禁止高爾夫球場項目上馬，這一類資產如果出現在拍賣市場上，物以稀為貴，往往成為搶手貨。
（二）漏拍配電房
機器設備的拍賣向來是個老大難問題，一是設備貶值率高，二是保管難度大，三是行家難尋。在很多案例中，機器設備的評估價格往往不高，成交價也偏低，甚至出現不少流拍的情況。
但也有例外。一些保存良好、成色較新、能迅速投入生產的成套流水線，如果評估價格適中，加上網絡司法拍賣折價起拍的誘惑，會收到行家和投資者的青睞。這一類買家出手的目的，不僅僅是單純的撿便宜，還希望通過快速恢復生產，重啟造血能力，從而將資產盤活。生產線重新啟動的效率和時間，對於他們來說就是金錢。不過，如果拍下來後才發現原來法院漏拍了配電房，那就很難堪了。
沒有配電房，工廠就無法啟動，如果另外報建一個，既耗費時間又損失金錢，而且要更改原有的電網規劃，難度也是非常大。所以，這時候買受人往往需要等待法院再對配電房進行一次拍賣。這意味著又要經歷一次評估、拍賣、公告、競價。如果在拍賣的時候，出現一些居心不良的人，故意抬高價格呢？那真是啞巴吃黃連。
之所以出現這種情況，主要是因為配電房一般不會放在生產車間，而是單獨設置在廠區的角落，不是很起眼。很多執行法官在查封、評估、拍賣機器設備的時候，沒有仔細進行清點核對，工作做得不夠細緻。而隊友評估師可能也是個粗心之人，沒有考慮機器設備的配套性、完整性，於是才會發生本可避免的遺漏。
幸運的是，這一隻黑天鵝只是容易被人遺忘，但只要你有意識去找它，一點都不難發現。只要買受人有意識地核對評估報告所附的清單，在現場核對一遍設備的銘牌，其實是很容易排查出這一項風險的。
（三）證照有瑕疵
先舉一個例子。某拍賣行受託對五處商業用房進行公開拍賣，全部成交。事過一年，買受人張某在辦理產權過戶手續時，意外遇到了麻煩。本來是商業用途的門市房，在過戶時卻被房管部門告知，需要改回民宅用途。原因是經查檔發現，該房屋的登記備註欄中注有“設計用途應為成套住宅”字樣，因此工作人員堅持認為過戶後只能登記為住宅，不能登記為商業用途。
如果是登記為住宅，就不能夠用於生產經營，這將大大降低房屋的使用價值。買受人張某無奈，只好起訴拍賣行。後經多方協調，房管部門最終認定上述備註屬於登記瑕疵，於是自我糾正，還是為買受人辦理了商業用房的過戶。但張某為此事奔波了幾年的租金損失、時間成本、訴訟費、律師費等，最終未得到法院支持，只能自己承擔。
這類風險出現的原因，在於拍賣委託人並非標的所有權人，對標的物的瑕疵瞭解得不夠，加上原產權人不配合，評估機構無法對標的瑕疵進行深入調查。因此，只能發現明顯的缺陷，對於隱藏風險，尤其是具有行政公信力的產權證照背後的瑕疵，實在是防不勝防。競買人也不是專業律師，一般沒有意識，也沒有能力在做出決策前對產權登記情況進行深入核查。因此，危機一直被埋藏，直到過戶的時候才爆發。
在司法拍賣實務中，還可能出現其他類型的產權證照瑕疵，例如實際面積與登記面積不一致、建築物基底超出登記紅線、登記用途與規劃用途不符、土地發證手續不全、工作人員登記失誤、輪候查封順序登記錯誤等等。這類問題出現概率不高，但一旦出了問題，一般都是大問題，要麼導致無法過戶，要麼需要額外付出極大的成本。
應對這一類風險，唯一的對策就是把調查工作做紮實，結硬寨、打呆仗。首先是仔細閱讀拍賣公告、評估報告，這些材料一般都可以在網絡司法拍賣的頁面下載，如果是網上資料不齊或者是線下拍賣的，可以與執行法官、拍賣行聯繫，爭取閱卷，看看法院的調查材料中是否有涉及標的物瑕疵的表述，例如調查筆錄、登記機關的調查回函；其次是實地看樣，如果是不動產，儘量圍著紅線走一圈，查看現場界址與產權登記是否有明顯不符，有條件的也可以聘請專業人員勘查；最後是訪談，向法官、向當事人、向附近群眾瞭解情況，詢問標的物的歷史沿革、過往糾紛、查封抵押情況等等。
（四）法院說不算
在大家的觀念中，人民法院是糾紛解決的最後一道防線。經過法院裁定的成交拍賣，應當是最有公信力的最終結果，但總會有例外。
《最高院執行異議複議規定》第二十一條列舉了五種撤銷拍賣的法定情形，《最高院網絡司法拍賣規定》作為特別法，則列舉了六種。這十一種情形非常重要，滿足任一情形即可撤銷拍賣。如果是違規情形立即被發現，那麼法律後果立竿見影，拍賣成交裁定會迅速被撤銷。這種情況下，買受人不會承受多大的損失，最多是失去一個成交的機會，損失了資金被佔用期間的利息。
但在有些情況下，拍賣成交已經過了幾年，當事人（尤其是收購了債權包後獲得申請執行人身份的投資機構）會“翻舊賬”，以當年的拍賣存在違法情形為由，向法院申請撤銷拍賣。這時，買受人往往已經投入了鉅額資金進行開發經營，一旦拍賣被撤銷，就有可能推倒重來，重新拍賣，這會讓所有的前期投入血本無歸。
應對這一類風險，除了做好紮實的拍賣盡職調查外，還需要切換身份視角：
不要侷限在競買人的角度看問題，只盯著眼前價格的高低，還要站在居中客觀的角度，思考為什麼價格會那麼低。例如，看公告，其中關於標的物瑕疵的說明是否嚴重失實？競買人的資格是否有限制？此外，多打聽，儘可能多瞭解本次拍賣的債權債務背景，當事人之間是否存在惡意串通的可能？再有，多反思，就算已經拍賣成交了，也要回過頭來檢視本次拍賣是否有嚴重違反拍賣程序的情況，如果有，將來被法院撤銷拍賣的可能性有多大？
下一期，我們會給大家介紹司法拍賣風險中的灰犀牛。欲知後事如何，請聽下回分解……
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