新聞事件
6月1日，重慶市黔江區公安局鄰鄂鎮派出所民警會同鎮安監辦工作人員，在鄰鄂鎮鄰鄂村開展道路交通聯合巡邏執法工作時，發現一輛湖北籍出租車存在超載行為——經核查，駕駛員楊師傅雖然證照齊全，但該車核載5人，實載6人，所載人員中有一名為10歲左右男孩，屬於駕駛客運車輛超員達20%以上的違法行為。
經瞭解，楊師傅一家人當天準備到黔江區鄰鄂鎮鄰鄂村走親戚。因乘坐人員距離親戚家約1公里路程，加之當地過往車輛較少，民警請5名車上人員下車步行。隨後，依法對該車予以暫扣，傳喚楊師傅到派出所接受調查。之後，民警根據《中華人民共和國道路交通安全法》第九十二條第一款之規定，對楊師傅超員20%以上不足50%的違法行為予以罰款1000元，記12分的處罰，並依法對楊師傅的機動車駕駛證暫扣處理。雖然楊師傅接受了處罰，但有一個問題卻被網友們熱議：接送自己的家人，算營運嗎？
律師：執法主體和法律適用錯誤
筆者以為，如果該報道情況完全真實，該處罰決定應該可以被撤銷。主要理由如下：
其一，派出所不應該成為本案的執法主體。《道路交通安全法》的執法主體是“公安機關交通管理部門”不是“公安機關”。而派出所屬於“公安機關”不是“公安機關交通管理部門”。因此，本案的執法主體應該是當地交通警察而不是派出所警察。
其二，一次性記12分的規定涉嫌與上位法相牴觸。《機動車駕駛證申領和使用規定》中對駕駛員可以一次性記12分的規定涉嫌違反上位法《道路交通安全法》第二十四條和《行政處罰法》第十二條規定，依法應該無效。《道路交通安全法》第二十四條規定，公安機關交通管理部門對機動車駕駛人違反道路交通安全法律、法規的行為，除依法給予行政處罰外，實行累積記分制度。在該條法律中，可以清楚地看到，“記分制度”前面有一個定語“累積”。根據公安部相關規定，駕駛員的最多記分是12分，要實行累積記分制度，至少2次以上才允許記滿12分。
如果一次性就給駕駛員記12分，根本沒有“累積”機會，將對駕駛員的權利造成重大損害，明顯屬於行政處罰而不是管理措施。根據《機動車駕駛證申領和使用規定》第六十八條第二項規定，對於持有大型客車、牽引車、城市公交車、中型客車、大型貨車駕駛證的駕駛員來說，一次性記12分將直接導致其駕駛證降級，這些駕駛員必將因此下崗失業。可見，一次性記12分實質上屬於“吊銷執照”類處罰。該規定事實上屬於“設定吊銷執照”類行政處罰，涉嫌違反《行政處罰法》第十二條規定。
其三，載自己家人不屬於營運狀態。營運的定義一直以來是以“發生各種方式的費用結算”為前提的。而家人之間明顯不會發生任何形式的費用結算，因此，不屬於營運狀態。
其四，行政處罰的法律依據適用錯誤。《道路交通安全法》第九十二條的適用對象是“公路客運車輛”，而出租車不屬於“公路客運車輛”，只能屬於“道路客運車輛”。《道路交通安全法》第一百一十九條解釋：“道路”，是指公路、城市道路和雖在單位管轄範圍但允許社會車輛通行的地方，包括廣場、公共停車場等用於公眾通行的場所。也就是說，公路與城市道路是一個並列的法律概念，不可以混同。出租車的經營區域一般只能是在城市道路上，不是在公路上。根據《中華人民共和國道路運輸條例》第八十一條規定，出租車和公交車均不屬於公路客運範疇。因此，重慶公安機關根據《道路交通安全法》第九十二條處罰出租車超載應屬法律適用錯誤。
（作者系浙江點金律師事務所律師）
大家都在看
閱讀更多 交通發佈 的文章
