六月下旬，家住西安雁塔區的小凡在當地拆遷部門組織的違建強拆過程中，損失了珍藏十多年的動漫手辦模型，僅這些模型就價值15萬元。
小凡稱，5月31日左右，有自稱拆遷辦的人到他家，聲稱他家的房屋是違章建築。6月12日，有人在小凡家門上張貼了違章建築拆除通知。6月21日，西安市雁塔區月登閣村拆遷指揮中心聯合城管執法隊對小凡家實施了強制拆除工作。
從小凡得知自家房屋是“違章建築”至房屋被強制拆除，僅過了21天而已，拆遷的行動為何如此迅速？
圖片來自上游上游新聞
其實對於本案，我們需要考慮以下幾個問題：
第一，小凡家的房屋究竟是不是違章建築？
集體土地上的違章建築，一般指的是違反《城鄉規劃法》的有關規定，未經有關國家行政機關的規劃建設批准、沒有取得產權證的建築。這裡我們要注意的是，《城鄉規劃法》的生效日期是2008年1月1日，依據法不溯及既往原則，2008年之前在集體土地上建造的房屋，即便未經批准且沒有取得產權證，也是不得被認定為違建的。那麼，如果是2008年以後建的房呢？那就只能認命，稀裡糊塗被拆掉嗎？這就涉及到第二個問題。
第二，認定違章建築的主體和程序是否合法？
對於違章建築的認定，《城鄉規劃法》明確規定了其認定主體是縣級以上人民政府城鄉規劃主管部門和鄉鎮人民政府。本案中的認定主體是西安市國土資源局滻灞分局，因此主體的確是合法的。但是有權機關認定違法建築需經立案、調查、決定、送達等法定程序，期間還要聽取行政相對人的稱述和申辯，告知其申請聽證的權利，如果相對人要求聽證的，行政機關應當組織聽證，此外，行政機關還需要告知相對人有申請複議和提起訴訟的權利。
而在本案中，西安市國土資源局滻灞分局只是委託拆遷辦向小凡送達了《接受調查通知書》，並沒有履行其他法定程序，因此其認定違章建築的程序是違法的。
第三，拆遷指揮中心聯合城管執法隊的強拆行為是否合法？
根據《行政強制法》和《城鄉規劃法》的相關規定，只有縣級以上人民政府有權責成有關部門進行強制拆除，或者請求法院進行司法強拆。本案中的拆遷指揮中心和城管執法隊顯然不具有法定職權和主體資格，其無權直接實施強拆行為。
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其實對本案來說，如果小凡家的房屋所在地正在實施或者即將實施徵地拆遷，那麼本案就是個典型的“以拆違代替拆遷”行為。實踐中這種現象其實並不少見，廣西武鳴、貴州遵義、安徽宣城等多地均有此類現象，甚至可以說是“有拆違必有拆遷”。在廖明耀訴龍南縣政府強拆案件（2014年最高法徵收拆遷十大典型案件之一）中，龍南縣國土部門直接將廖明耀的部分房屋認定為違建並強制拆除，後本案經我律師團隊和廖先生的通力協作，最終答應了官司，並獲得了合理的賠償。我們認為，有關部門為了儘快完成拆遷進度，而將拆遷範圍內的房屋認定為“違章建築”，這其實是為了配合拆遷工作而採取的不正當手段，違背了依法行政的基本原則。
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回到本案中，小凡在維權過程中有哪些優勢和劣勢呢？
首先，小凡的優勢在於他及時報了警，警方也出具了《報警回執》，而且小凡對強拆行為和自己的物品損失進行了拍照錄像，這些證據可以用來證明拆遷指揮中心和綜合執法隊的強拆行為違法。
但是在主張國家賠償的過程中，類似於絕版手辦之類的收藏品，因為很難對其進行價值的認定，在主張賠償的時候很難證明自己的實際損失，賠償義務機關往往也不會認可收藏品的溢價，這也就是小凡的劣勢。
每一個手辦迷對自己的收藏品都是及其喜愛，一下子損壞了多，經濟損失暫且不談，心裡的傷痛卻難以言表。據報道，當地拆遷辦公室已經著手處理此事。希望拆遷辦能妥善處理此事，給小凡一個合理的交代。我律師團會持續關注此案。
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