九章刑辯創始人；金亞太優秀刑辯律師；亞太刑事司法研究所副所長
目標：窮二十年蠻力，救一百條人命！
古今中外，對於“通姦”一事就沒有完全一致的看法，有人認為這是一種十惡不赦的醜惡行為，也有人認為那是一種人性自由，甚至是一種經濟快速發展的動力。
其實，我們可以分成兩塊來對比分析，一邊是當下的中國，另一邊則是除當下中國之外的情況，包括古代中國，以及中國之外。
先來看看中國古代的情況：
1、秦朝：
《史記·始皇本紀》中便有：
“有子而嫁，倍死內外，禁止淫佚，男女浩誠，夫為寄之，殺之無罪……”。 在這個刑法中，就對“私通”定以極刑，且可“人人得以誅之”，格殺勿論。可以不告而殺，私刑亦合法。
2、漢朝：
到了漢朝，亦延續秦的法律，犯奸必殺。而漢文帝似乎又仁慈了些，除了殺頭，又添了較“和緩”的肉刑：宮刑。而對於男人來說，這和死刑又有何區別？甚至是生不如死。
比如著名的司馬遷，就曾被處以宮刑，如果不是還有未完成的重要事情，估計他絕不會苟活一天。
3、唐朝：
至於唐朝，由於五胡亂華的時代背景，北方遊牧文化的影響和倫理道德的改變，法律也有所改變。按唐律：“諸奸者徒一年半，有夫者徒二年。” 疏議曰：“和姦者，男女各徒一年半，有夫者二年。”
所以唐朝儘管對於“通姦”仍定罪處罰，但相比較於要麼殺大頭，要麼割小頭的秦漢，已經輕了太多。
這應該和北方遊牧民族沒有“貞潔”情節，有很大關係。遊牧民族，傳統認為女人只是財產，並不擁有和男人同等的權利。
在遊牧民族看來，佔有了別人的女人，或者和他人老婆發生關係，可能會構成侵佔罪，或者盜竊罪，但絕對不會涉及強姦罪，或者通姦罪。
4、宋朝：
宋朝則延續了唐朝的法律。
元朝：
元朝受到中原文化的影響。於是又重新允許私刑，本夫不僅可以捉姦，且可當場殺死“姦夫淫婦”。
5、明朝：
朱元璋推翻了元朝，在政治上和經濟上都作了一系列的改革，但在處罰“私通”上，沿襲了元朝的法律，除允許本夫捉姦（《問刑條律》刑律二人命）外，並可在當場殺人無罪。
6、清朝：
清兵入關，明朝覆滅，大清代替了大明。清朝的法律沿襲明朝和元朝的法律，允許私刑，允許捉姦，並可當場殺死通姦男女，（《大清律例》二六、刑律，人命，“殺死姦夫”）。
再來看看國外的情況：
1、1810年《法國刑法典》規定：妻通姦者處三個月以上二年以下徒刑，夫於家裡容宿姘婦處一百至二千法郎罰金。受害之夫或妻告訴乃論。
甚至規定，夫在家裡將通姦之妻和姦夫捉獲，即時予以故殺者，其故殺罪應予宥恕。1994年《法國刑法典》規定：“強姦以外的性侵犯罪，處五年監禁併科50萬法郎罰金，其中主要指通姦行為。”
2、1910年《美國聯邦刑法典》第五百一十六條規定：任何人犯通姦罪處三年以下徒刑。已婚婦女與未婚男子相姦者，男女雙方均構成通姦罪。已婚男子與未婚女子相姦者，男子犯通姦罪。
3、1968年《意大利刑法》第五百六十條，不僅規定了通姦罪，還特別規定了丈夫蓄妾罪，就是說養二奶、包小三，在意大利也構成犯罪。
4、1971年《西班牙刑法》專有“通姦罪”一章，規定極為詳細，通姦男女均處短期徒刑六個月至六年。
近年來，有些國家則開始廢除“通姦罪”。
1、2015年2月26日，韓國刑法中處罰通姦者的規定，因為違反憲法而被廢除，目前韓國，是不存在“通姦罪”一說的。
2、2018年9月27日，印度最高法院宣佈廢除刑法第497條涉及“通姦罪”的相關內容，標誌著這條在印度沿用158年的陳年律法正式成為歷史，目前的印度也不存在“通姦罪”。
美國對於“通姦罪”的態度。
“性開放”“性自由”，是我們一直以來對美國人民的看法。
這，實際上是一種誤解，誤解的特別嚴重。從法律來看，美國許多州都偏向保守，不僅如此，在美國，國民層次越高，就越保守。
實際上，在美國只有一個州規定賣淫是合法的。這也和我們長期以來的刻板印象，很不一樣，在多數人想來，美國全國應該是賣淫合法化。
同樣，對於通姦而言，美國絕大多數州仍然視為是一種犯罪。美國50個州就有50套不一致的法律體系。因此，美國也是發達資本主義國家中幾乎碩果僅存的，仍然對通姦實施刑事制裁的國家。
直到上個世紀中期，絕大多數美國的州仍然將通姦視為刑事犯罪。此後，不斷有州廢除通姦罪，比如賓夕法尼亞州在1973年就廢除了這一罪名。
近年來，廢除通姦罪的州，還有西弗吉尼亞州（2010）、科羅拉多州（2013）、新罕不什爾州（2014）。
儘管如此，截止到2014年底，美國50個州中仍然有21個州將通姦視為刑事犯罪。其中，5個州將通姦視為刑事重罪，而剩餘16個州將通姦視為刑事輕罪。
再回頭看看1949年之後的新中國，對於“通姦”的態度。
刑法是解決犯罪與刑罰問題的法律，首要的問題是劃清罪與非罪的界限，接著才能解決此罪與彼罪的問題。
當年立法時，對通姦是否定罪爭議還是蠻大的，法案委員會審議刑法草案時，邵力子等委員也堅持規定通姦罪。彭真明確表示，不能籠統地規定通姦罪，一則行不通，二則引發其他社會問題，弊多利少。
後來，經過反覆研究，僅僅規定了重婚罪和破壞軍婚罪，而沒有籠統地規定通姦罪。
破壞軍婚罪，是當代中國僅存的一種嚴格意義上的通姦罪，主要是對非軍人和軍人配偶間發生的外遇進行判刑。但是，如果是兩個軍人之間的姦情，在他們配偶都不是軍人的情況下，則不構成破壞軍婚罪。
1、“破壞軍婚罪”。
如果一方明知對方是現役軍人的配偶，而仍然與之同居或者結婚的，則構成“破壞軍婚罪”。
這，是對現役軍人的一種特殊保護。畢竟，為了保家護國，軍人放棄了和家人團聚的機會，犧牲了太多，這時有人卻不顧軍人感受，趁虛而入，顯然會給軍人帶來很大的心理壓力，不利於軍人安心守衛邊疆。
相關法條：《中華人民共和國刑法》第259條：“明知是現役軍人的配偶而與之同居或結婚的，處3年以下有期徒刑或者拘役”。
2、“強姦罪”。
和未滿14週歲的幼女通姦的，以強姦論處，哪怕女方是完全自願，也不行。
這，其實是對出於對未成年人的一種特殊保護。
相關法條：《中華人民共和國刑法》第236條第二款：“姦淫不滿14週歲的幼女的，以強姦論，從重處罰”。
3、“重婚罪”。
自己已婚、或對方已婚、或雙方均已婚，而雙方仍然公開以夫妻的名義同居、結婚的，根據相關司法解釋，此種行為應該以重婚罪論處。
這，是為了保護家庭的穩定，儒家思想“齊家、治國、平天下”，顯然“齊家”是前提，只有家庭穩定，才能奢談“治國、平天下”，否則，一切都無從談起。
相關法條：《中華人民共和國刑法》第258條：“有配偶而重婚的或者明知他人有配偶而與之結婚的，處2年以下有期徒刑或者拘役”。
“通姦”的風險
1、道德風險
綜合上面分析，可知目前我國並不存在“通姦罪”一說，即“通姦”這種行為本身並不違反任何法律規定。但是，“通姦”的道德性，則存在一定爭議。
按照傳統文化，“通姦”被認為是十惡不赦的行為，猶如“過街老鼠”人人喊打，這是因為幾千年儒家文化的影響，畢竟“通姦”是不符合儒家思想的。
而如今，隨著西方一些開放思想的傳入，也有一小部分人認為，應該解放思想，還給每個人自由，兩情相悅的“通姦”也是自由中一部分。但是，持有這種觀點的，仍然是小眾，僅有部分人如此認為。
當然，也有可能更多人只是在心裡如此想，而不敢說出來而已。
2、刑事風險
也不意味著，一點刑事風險都沒有。
風險仍然無處不在。
稍不留神，如果同居對象是個有夫之婦或有婦之夫，而那個對象恰恰又是個軍人，那就慘了，妥妥的“破壞軍婚罪”，“處3年以下有期徒刑或者拘役”。
僅僅貪圖一時之快，付出的代價卻是長時間的失去自由，孰輕孰重，一般人都會能衡量清楚的。
有人可能說，破壞軍婚的風險大，那離軍婚遠點不就行了，惹不起，還躲不起嗎？
於是，每次撩妹時就反覆確認，只要與軍人有關係的，就躲遠遠的。
這就能萬事大吉嗎？不一定的。
比如，一不小心談個女朋友，看著很成熟，其實卻不滿14週歲。
又悲催了。只要和未滿14週歲的幼女發生性關係，不管女方是否自願，男方都構成強姦罪。“姦淫不滿14週歲的幼女的，以強姦論，從重處罰”。
《刑法》第236條第1款：“以暴力、脅迫或者其他手段強姦婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。 ”
當然，有人有錢有權有勢，總想著享受一下“齊人之福”，“家裡紅旗不倒，外面彩旗飄飄”，不就是多買幾套房子的問題，如果掌握好分寸，還能像某些明人那樣，倒賺幾百萬。
甚至就曾有人專門選擇女博士下手，曾同時擁有五個媳婦，後面四個都是女博士。但是這個世界上，“不透風的牆”，基本上沒有，最終東窗事發，鋃鐺入獄。
3、經濟風險
不管是破壞軍婚罪、重婚罪，還是強姦罪，一旦攤上，事情就不小，破財能消災，算是上上之選。最怕的是，有時錢沒少花，啥事都沒辦成，豈不更悲催。
經常會遇到這種諮詢，“有人承諾，只要肯花錢，過幾天就能把人給你從監獄裡整出來。真的？假的？”
我的回答基本相同——
等他把人整出來，再給他錢。事前給錢，有多遠滾多遠。
曾經有個和我說過這麼一件事：她老公因為經濟犯罪，被判刑二十年，去探監的時候，遇到一個人拍著胸脯承諾，“只要100萬元，保證年底把人撈出來”，救人心切的她，先支付了30萬元作為定金，等人出來後再付剩餘80萬。
結果，不問而知。
她諮詢我的唯一目的，就是想把那30萬元要回來。
當時距離交付30萬元，已整整過去了三個年頭。
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