“禁賽”期限與較大數額罰款衝突嗎
原標題：“禁賽”期限與較大數額罰款衝突嗎
問題
M企業被列入“政府採購嚴重違法失信行為記錄名單” ，財政部門對其的處罰決定為：“自本處罰決定書生效之日起一年內禁止參加政府採購活動，處以本次項目採購金額千分之五的罰款(罰款金額屬於當地的較大數額罰款)”。一年的“禁賽”期限剛剛屆滿，此時，M企業參與某公開招標項目的投標，投標文件裡放置了無重大違法記錄的聲明函。根據《中華人民共和國政府採購法》(以下簡稱《政府採購法》)第二十二條第五項的規定，供應商參加政府採購活動應當具備一定的基本條件，比如，參加政府採購活動前三年內，在經營活動中沒有重大違法記錄。那麼，M企業是否構成虛假應標或者是提供虛假材料謀取中標？
回答
存在上述疑問的從業者不在少數，為了解答這一問題，記者向提問者們進一步瞭解情況後發現，該問題可以拆解為兩個步驟加以解決。
第一問：按照《政府採購法》第二十二條第五項的規定以及財政部門對M企業的處罰決定，M企業是自處罰決定書生效之日起一年內不得參與政府採購活動，還是自處罰決定書生效之日起三年內不得參與政府採購活動？
“應當是一年。”廈門市財政局條法處處長林日清告訴記者，因為這是經過行政處罰程序認定的，如果限定期限存在歧義時，應採用對相對人較為有利的解釋。
林日清進一步解釋道：“如果認定為三年，實際上就推翻了一年的行政處罰。行政處罰是依法做出的，在沒有被撤銷之前，是合法有效的。”
對此，海南菲迪克招標諮詢有限公司彭時明也持有相同觀點，並指出，M企業過了處罰期限，處罰期之外，應當被視為正常的供應商，如果再追究“違法記錄”，相當於疊加處罰，不合理也不合法。
第二問：上述問題中的情況，M企業是否構成虛假應標或者以虛假材料謀取中標？
“首先應明確是誰把M企業納入了‘黑名單’”。上海市政府採購中心高級工程師秦志龍向記者介紹，實踐中，採購人或者代理機構目前是以“信用中國”和“中國政府採購網”上的信息為依據，同時還會關注企業具體是因為什麼原因被納入“黑名單”？不同的情況，認定結果也不一樣，如果供應商的違規行為不屬於重大違法記錄的界定範圍，供應商就不構成虛假應標，或者是提供虛假材料謀取中標。
“是的，要視具體情況而定。”林日清也認為，如果處罰機關事先告知M企業，其罰款金額屬於較大數額罰款，M企業可以申請聽證，從而可以推定供應商知曉此前的行為屬於重大違法行為，並進一步認定其以虛假材料謀取中標。
此外，彭時明表示，以上討論的範圍都是界定在“禁賽”期限已經屆滿，如果處罰期限尚未屆滿，對M企業可以不做虛假認定，直接判定其不具備供應商的基本條件即可。
法律鏈接
《中華人民共和國政府採購法》
第二十二條供應商參加政府採購活動應當具備下列條件：
(一)具有獨立承擔民事責任的能力；
(二)具有良好的商業信譽和健全的財務會計制度；
(三)具有履行合同所必需的設備和專業技術能力；
(四)有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄；
(五)參加政府採購活動前三年內，在經營活動中沒有重大違法記錄；
(六)法律、行政法規規定的其他條件。
採購人可以根據採購項目的特殊要求，規定供應商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。
《中華人民共和國政府採購法實施條例》
第十九條政府採購法第二十二條第一款第五項所稱重大違法記錄，是指供應商因違法經營受到刑事處罰或者責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰。供應商在參加政府採購活動前3年內因違法經營被禁止在一定期限內參加政府採購活動，期限屆滿的，可以參加政府採購活動。
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