2019年11月15日，《全國法院民商審判工作會議紀要》（下文簡稱：九民紀要或紀要）正式發佈。紀要可能對私募管理人運營管理帶來深遠的影響。從即日起，筆者將對《九民紀要》涉及私募管理人運營管理的條文進行解析，以方便大家學習及運用。本期內容，我們將重點關注《九民紀要》關於私募基金投資對賭的規定。
《九民紀要》投資對賭規定
《九民紀要》第5條規定 ：投資方與目標公司訂立的“對賭協議”在不存在法定無效事由的情況下，目標公司僅以存在股權回購或者金錢補償約定為由，主張“對賭協議”無效的，人民法院不予支持，但投資方主張實際履行的，人民法院應當審查是否符合公司法關於“股東不得抽逃出資”及股份回購的強制性規定，判決是否支持其訴訟請求。
投資方請求目標公司回購股權的，人民法院應當依據《公司法》第35條關於“股東不得抽逃出資”或者第142條關於股份回購的強制性規定進行審查。經審查，目標公司未完成減資程序的，人民法院應當駁回其訴訟請求。
投資方請求目標公司承擔金錢補償義務的，人民法院應當依據《公司法》第35條關於“股東不得抽逃出資”和第166條關於利潤分配的強制性規定進行審查。經審查，目標公司沒有利潤或者雖有利潤但不足以補償投資方的，人民法院應當駁回或者部分支持其訴訟請求。今後目標公司有利潤時，投資方還可以依據該事實另行提起訴訟。
投資實踐
在投資實踐過程中，投資者一般會選擇與目標公司、目標公司創始股東（或實控人）進行對賭：
與目標公司對賭:投資者會在投資協議中約定，在對賭目標無法實現的情況下，目標公司應回購投資者的股權、或向投資者補償現金。
在司法實踐中，司法機構通常認定此類對賭條款違反了公司資本確定原則，損害了公司利益和公司債權人利益，繼而認定此類條款無效。
與目標公司創始股東（或實控人）對賭：投資者會在投資協議中約定，在對賭目標無法實現的情況下，目標公司始創股東（或實控人）應收購投資者的股權，或向投資者補償現金。在司法實踐中，司法機構通常認定此類對賭條款是基於當事人真實意思表示而簽訂，並沒有違反法律法規的強制性效力，故認定此類條款有效。
《九民紀要》對對賭條款的影響
《九民紀要》對對賭條款的影響僅限於：投資者與目標公司的對賭。
《九民紀要》第5條明確規定“投資者與目標公司的對賭條款”不能認定為無效條款。但是投資者的訴求能否獲得支持，還需要具體情況具體分析。在滿足公司資本確定原則的前提下，《九民紀要》細化了投資者實施對賭條款的方式：
股權回購：在目標公司回購投資者股權，並實施減資後，目標公司可向投資者返還就減資對應的資產。
現金補償：在目標公司存在未分配利潤的前提下，目標公司可以未分配利潤向投資者支付現金補償。
基於《九民紀要》的規定，筆者認為在投資協議起草過程中，投資者應增加減資條款，並對減資表決及程序進行細化，方便對目標公司進行減資；在投後管理方面，定期收集目標公司的財務報表或審計報告，關注目標公司的盈利情況。
