2020年年初，在“石油戰”與新冠肺炎疫情的雙重打擊下，全球經濟動盪。不良資產作為逆週期性行業，獲得廣大投資者的關注。在一級市場中，商業銀行將債權轉讓給資管公司，資管公司在接收債權前會進行盡職調查。那麼在銀行債權轉讓中常見的法律問題有哪些呢？盡職調查的流程與常用方法是什麼呢？
基於司法與操作實務，能拍法服將從以下三點進行分析：
§ 從債權轉讓合同的一般性與特殊性規定入手，結合案例分析銀行債權轉讓合同是否有效
§ 梳理債權轉讓合同的通知方式，並通過案例分析債權轉讓通知的效力
§ 從盡職調查的指導性文件入手，分析盡職調查的流程與方式
一、債權轉讓合同的有效性分析
1. 銀行債權轉讓合同是否有效的一般性與特殊性規定
銀行債權轉讓的一般性規定源於《合同法》、《擔保法》、《物權法》等法律法規，以《合同法》為例，其中第七十九條明確規定了債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，同時該條例規定了根據合同性質不得轉讓的、按照當事人約定不得轉讓的、依照法律規定不得轉讓的三種禁止轉讓債權的情形。
圖表1：債權轉讓合同的一般性規定
資料來源：中國政府網，人民網，中國最高人民法院
銀行債權轉讓的特殊性規定則源於20世紀末四大AMC從商業銀行收購不良資產，為防止國有資產的流失與非法侵吞，中國最高人民法院先後出臺了系列規定與指導意見如《關於審理涉及金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的案件適用法律若干問題的規定》、《關於金融資產管理公司收購、處置銀行不良資產有關問題的補充通知》、《關於審理涉及金融不良債權轉讓案件工作座談會紀要》（以下簡稱《會議紀要》）等。以《會議紀要》為例，其中第6條列舉了十一種不良債權轉讓的無效情況，對於符合任一情況的，人民法院將直接判定該債權轉讓合同無效。
圖表2：十一種不良債權轉讓無效情況的列舉
資料來源：中國最高人民法院
2. 相關案件剖析
2012年，中國農業發展銀行懷化市分行（下文簡稱為農發行懷化分行）與綠興源簽訂了一份《借款合同》，綠興源向農發行懷化分行借款2000萬元，貸款期限為1年。貸款到期後，綠興源並未足額償還貸款。農發行懷化分行在通知綠興源擬將債權轉讓給城市建設投資公司（下文簡稱為城建投）後，與城建投於2013年簽訂了《債權轉讓協議》。
此案作為銀行債權轉讓合同糾紛的經典案例，歷經二審、再審多項流程。綠興源公司認為，其與農發行懷化分行簽訂的《借款合同》是商業銀行貸款合同，而城市建設投資公司不屬於金融機構，因此不具有受讓銀行債權的資格，故依據合同法第七十九條的規定，該《債權轉讓協議》無效。但湖南省高級人民法院認為，雖然《貸款通則》對貸款業務主體作出限制，但並未明確禁止銀行將債權轉讓給第三人。銀監辦明確規定，“轉讓具體的貸款債權，屬於債權人將合同的權利轉讓給第三人，並非向社會不特定對象發放貸款的經營性活動，不涉及從事貸款業務的資格問題，受讓主體無須具備從事貸款業務的資格。”本案中城建投沒有和綠興源公司發生直接借貸業務，而是受讓銀行對綠興源公司依法擁有的債權，該債權轉讓合同符合銀行業關於債權轉讓的規定。此外，銀監辦還規定，“對商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權沒有禁止性規定，轉讓合同具有合同法上的效力。社會投資者是指金融機構以外的自然人、法人或者其他組織。”因此，該貸款債權可以進行轉讓，該《債權轉讓協議》有效，綠興源公司此項申請理由不能成立。
二、銀行債權轉讓的通知方式及其效力分析
1. 銀行債權轉讓的通知方式
《中華人民共和國合同法》第80條規定：債權人轉讓債權時，應當通知債務人，未經通知，該轉讓對債務人不產生效力。但此條款沒有明確規定債權轉讓時，債權人該以何種方式通知債務人。在實踐中，公證送達、上門送達、郵寄專遞都是比較常見的通知方式。以郵件專遞為例，雖然債權出讓人可以通過郵寄、專遞、函件、信件等渠道對債務人進行通知，但如果債務人對通知的效力產生爭議，則債權出讓人需要列出相關證據。所以在實踐中，債權出讓人通常需要留存快遞底單等證明文件。
圖表3：不良債權轉讓的通知方式整理
資料來源：公開資料整理
2. 債權轉讓通知效力的相關案件剖析
1994年，東營水泥廠向農業銀行東營市河口區支行（下文簡稱為農行河口支行）簽訂了一份《借款合同》。2000年，農行山東省分行在通知了債務人後，與中國長城資產管理公司簽訂了《債權轉讓協議》，將債務人東營水泥廠拖欠款的債權轉移給中國長城資產管理公司。2002年，中國長城資管公司將東營水泥廠拖欠款的債權轉讓給何榮蘭，並於2003年在山東法制報上刊登該債權的轉讓通知。2003年2月，何榮蘭在山東省高院起訴東營水泥廠，要求儘快償還拖欠的貸款。山東省高院支持何榮蘭，被告不服，並向最高法院提起上訴，最高法駁回被告的上訴，維持原判。
此案是債權轉讓通知是否產生效力的經典案例。被告人認為債權人在報紙上刊登債權轉讓通知無效，因此該債權轉讓協議不產生法律效力。但最高院認為山東法制報是在山東省內具有影響性的報紙，債權人通過這種方式進行通知，不違反相關法律法規。因此最高院認定債權人已完成債權轉讓的有效通知，債務人應承擔相應的法律責任。雖然《合同法》第80條並未明確規定債權轉讓通知方式，但法律法規的制定目的是為了保護債務人的合法權益。因此，如果債權轉讓通知沒有違反現行法律法規，且債權轉讓並未損害債務人的合法權益，則法院在一定程度上，傾向認定該債權轉讓通知有效。
三、盡職調查實操指引
1. 盡職調查指導性文件
2005年11月28日，中國銀行業監督管理委員會辦公廳發佈《不良金融資產處置盡職指引（銀監發〔2005〕72號）》，該政策指出銀行類金融機構與資產管理公司（全國性與地方性）在不良資產盡職調查過程中應該參照該指引來執行。該指引表明了銀行與資產管理公司在剝離或轉讓資產時應保證數據的完整性、準確性，同時收購方在資產收購前應該做好盡職調查工作，盡調內容包括但不限於不良資產基本狀況、不良資產債權屬性與收購可行性分析，在條件允許的情況下，資產收購方應該聘請第三方專業團隊協助開展盡調工作。
圖表4：不良金融資產處置盡職指引（銀監發〔2005〕72號）政策梳理
資料來源：中國銀行業監督管理委員會辦公廳
2. 盡職調查的流程
在盡職調查流程中，第一步是明確承債主體，即債務人與債權人的身份確定，內容包括但不限於承債人法律狀態、債權轉讓協議等；第二步是挖掘財產線索，盡調人員通過各種盡調手段挖掘債務人的財務信息；第三步是核實資產信息。以上三個步驟在盡職調查中應循環發生，各步驟中可能會用到相同的盡調方式。
圖表5：盡職調查流程
資料來源：公開資料整理
3. 盡職調查的方式
盡職調查方式目前分為信息化盡調（互聯網賦能）、訪談溝通型盡調、現場勘查盡調和向權威部門查檔從而實現盡調。隨著中國信息化建設的不斷深入，信息化盡調是當前國內的主要盡調方式。
圖表6：商業銀行不良資產盡職調查的基本方式
資料來源：公開資料整理
在“互聯網+大數據”時代，盡調人員可以通過互聯網各大平臺查找承債人相關信息，這種盡調方式方便快捷，盡調人員可以充分運用例如中國裁判文書網、中國人民銀行徵信中心、中國法院公告查詢等工具進行信息檢索。
圖表7：信息化盡職調查渠道
資料來源：公開資料整理
在訪談溝通型盡職調查中，訪談對象通常是銀行相關信貸人員、債務人親友、資產保管看護人員等；訪談溝通內容為貸款還款、承債主體企業運作情況、資產不良的成因等；訪談方式則可以選擇遠程電話溝通或者面談，此外訪談時機也非常關鍵，盡調人員應該提前定製訪談計劃，擇機而動。
圖表8：訪談式盡職調查的內容
資料來源：公開資料整理
此外，當承債人具有相關實物資產時，盡調人員還應進行現場勘查。盡調人員在現場勘驗時能準確瞭解企業的經營狀態、員工情況、產能情況、抵押物狀況等信息。在現場盡職調查過程中，盡調人員需要通過文字、錄像、音頻等方式記錄相關信息。
圖表9：現場盡職調查的內容
資料來源：公開資料整理
除了以上三種外，盡調人員還可以在相關部門查檔調查承債人與相關不良資產信息，例如當地法院、當地稅務局、承債人開戶銀行、當地公安局等。
圖表10：查檔調查時，相關部門列舉清單
資料來源：公開資料整理
能拍法服認為，隨著國家宏觀經濟的短期震盪，目前不良資產市場潛力巨大。國內銀行債權轉讓相關法律法規在趨於精細化、系統化的同時，不良資產盡職調查工作應該充分運用例如大數據、人工智能、區塊鏈等金融科技來提高不良資產處置效率。
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