由广东天穗律师事务所高级合伙人暨婚姻家事委员会主任、广州电视台经济与法频道法律顾问、广州电视台婚姻家事团队首席律师、广州电视台《法治时空》、《律战行动》等多栏目专家评论律师王幼柏律师领衔，团队专注于婚姻家事和财富传承领域的案件代理和研究（百度搜索“王幼柏律师”，百度百科“王幼柏”，即可详细了解王律师及其团队）

作者 | 上海市第二中级人民法院

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2016-2017年涉未成年子女

离婚案件审判白皮书

摘 要

随着我国经济社会发展进入新常态，家庭财富普遍增加，家庭结构与家庭职能出现变化，婚姻家庭观念也呈现多元化。婚姻家庭关系中的新情况新问题不断显现，其中，离婚诉讼中涉未成年子女权益的保护问题也越来越引起社会各界的重视。在家事审判方式和工作机制改革的背景下，人民法院不仅应发挥“定分止争”的审判职能、权益保障和情感治愈的作用，还应更加注重发挥引领核心价值观的社会职能作用。

为进一步增强人民法院审理涉未成年子女离婚案件的透明度，引导离婚父母在未成年子女问题上形成正确的认识，本白皮书在通报2016－2017年度该院审理的涉未成年子女离婚案件审判情况、裁判特点的基础上，列举当前涉未成年子女离婚案件中出现的部分突出问题与现象，并提出妥善处理涉未成年子女离婚案件的对策与建议。

该类案件目前值得关注的问题与现象有：夫妻双方同意离婚，但对子女抚养权归属各执己见，如何切实保护未成年子女权益；是否应在涉未成年子女离婚案件中一并处理探望权；子女抚养、探望的执行问题；离婚当事人的父母在离婚诉讼中存在突出的“隔代介入”现象；在涉“二孩”抚养、探望的情形中出现的一些新情况。

为妥善处理涉未成年子女离婚案件，本白皮书给出以下五点对策与建议：

一是以“儿童最大利益原则”为指导开展审判工作；

二是转变诉讼模式，强调职权主义；

三是强化审判延伸工作机制，促进纠纷长效解决；

四是探索适用“轮流抚养” “子女间探望”等方式，尊重多样化的情感需求；

五是开展亲职教育，提高家庭意识，提升家长技能。

随着我国经济社会发展进入新常态，家庭财富普遍增加，家庭结构与家庭职能出现变化，婚姻家庭观念也呈现多元化。婚姻家庭关系中的新情况新问题不断显现，离婚案件中涉未成年子女权益的保护问题也越来越引起社会各界的重视。

在家事审判方式和工作机制改革的背景下，人民法院不仅应发挥“定分止争”的审判职能作用，还应发挥权益保障、情感治愈的作用。

为进一步增强人民法院审理涉未成年子女离婚案件的透明度，引导离婚父母在未成年子女问题上形成正确的认识，现将该院2016－2017年涉未成年子女离婚案件审判情况通报如下：

一、涉未成年子女离婚案件的审判概况

2016－2017年，该院共受理离婚纠纷二审案件703件，其中涉未成年子女离婚纠纷358件，占比50.92%。审结离婚纠纷二审案件715件，其中涉未成年子女离婚纠纷358件，占比50.07%。

【图一：2016-2017年该院受理涉未成年子女离婚纠纷案件】

在该院审结的358件涉未成年子女离婚案件中，有144件以调解、撤诉的方式结案，占40.11%，其中30件当事人和好。有275件的当事人在经过一审、二审后最终离婚（其中7件一审判决不离婚、二审调解离婚），占比76.82%。

【图二：涉未成年子女离婚案件的结案方式】

【图三：涉未成年子女离婚案件中的婚姻结果】

以优化办案流程、提高审判效率、多元化解决纠纷为目标，该院依照“简案快审，繁案精审”的原则，将案件事实清楚、法律关系明晰、当事人争议明确的案件分流至立案速裁合议庭进行快速审理，而事实相对模糊、法律关系复杂、当事人争议较多的案件则分流至各民事审判庭进行集中审理。涉未成年子女离婚案件也是如此。

【图四：涉未成年子女离婚案件“分流”情况】

【图五：“繁简分流”平均审理时间比较】

【图六：“繁简分流”结案方式比较】

二、涉未成年子女的各项裁判情况

（一）确定未成年子女直接抚养方的考虑因素

一审判决离婚的268件涉未成年子女离婚案件中，有199件因双方当事人没能在未成年子女的直接抚养方确定问题上达成合意而由法院判决确定，其中188件系独生子女抚养，11件涉“二孩”抚养。法院考虑的因素，遵循了《中华人民共和国婚姻法》及相关司法解释，特别是《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》（法发〔1993〕30号，以下简称《抚养意见》）的规定精神。

在13件涉两周岁以下（不含两周岁）独生子女直接抚养方确定问题的案件中，女方都不存在《抚养意见》第1条提到的子女不适宜与其共同生活的情形，故法院均判决子女由女方直接抚养。这一年龄段的子女在生理上对母亲较为依赖，故一般随母亲生活为宜。而在2件涉两周岁以下（不含两周岁）“二孩”直接抚养纠纷的案件里，一审法院的判决也体现类似的考虑：其中一件，较大的孩子4周岁，较小的孩子1周岁，一审法院判决1岁的孩子由母亲直接抚养，4岁的孩子则由父亲直接抚养；另一件，孩子均未满2周岁，一审法院明确以孩子尚处于哺乳期、与母亲长期共同生活为由，判决孩子均由母亲直接抚养。

其余184件子女在两周岁及两周岁以上的案件，“自出生或分居以来主要由哪一方照料或随哪一方共同生活”等类似情况成为法院关注的因素，有145件判决载明这类理由。考虑这一因素，是为了保证子女能继续在既有的、自然的抚养关系中成长，维持其生活、学习的稳定性，尽可能减少父母离异对子女生活的变动，尤其关注子女已与主要照顾一方建立的情感联系。

不过，这一裁判思路似乎引起了某种误会，个别案件中就出现了为争取“抚养权”而抢夺子女的极端情况。在此需要强调的是，基于抢夺子女而形成的与孩子共同生活的现状，绝不能称得上是一种“自然的”抚养关系。这种现状的形成过程只会给孩子身心成长造成难以估量的负面影响，不值得法律的尊重和考量。所谓抚养权问题，只是婚姻关系解除后，分开生活、居住的双方当事人所必然面对的孩子随哪一方共同生活的问题。直接抚养方的确定，并非否定非直接抚养方与子女间权利义务关系，更不是一场双方在担任“父母”角色上的比拼或者胜负，仅仅是法律出于保护离婚自由和未成年人健康成长而对既有家庭安排或者分工的一种尊重，也唯有当事人双方作为父母在子女问题上始终保持沟通、合作的态度，才能实现未成年子女的利益最大化。

另只有14件案件，明确提及基于收入、居住条件等物质方面优势，且多是与子女的年龄大小、长期生活状况等其他因素共同出现。从我国经济目前的市场化程度及我国社会保障体系的完善程度来看，令一个成年人获得一个满足自己和子女基本需要的收入来源，并不是一种苛求。而且，直接抚养子女的一方不仅负有保障子女物质需要的责任，也应当在精神上给予必要的教育与关爱，故在目前大多数当事人的经济条件“及格”的情况下，通常不会再对双方当事人的收入、居住等物质条件作进一步的比较。

“丧失生育能力”是较常出现的当事人主张直接抚养子女的理由之一，然而，法院予以采纳的案件极少。主要原因有两个：1.当事人对“丧失生育能力”未提供证据证明或提供的证据不足以证明；2.虽然《抚养意见》第3条对此作了明确规定，但这一事由体现较为浓重的“父母本位”立法思想，且带有贯彻计划生育政策的历史色彩，从以“儿童利益最大化”的审判理念及生育政策逐渐放开的趋势来看，这一事由的“优先级”将有所降低。

少数案件中，一审法院将“性别”作为考虑因素之一，确实也有当事人以此为一种抚养条件上的优势主张直接抚养子女。从判决结果来看，与子女同性的一方更有可能直接抚养子女。同时，由于一审在这些案件中还综合考虑了其他合理因素，二审均予以维持。然而，我们不倾向于视父母双方的“性别”为一种抚养条件。在由哪一方直接抚养子女的问题上，法院需要判断的不是“当事人是否是一位父（母）亲？”，而是“当事人是否是一位‘好’父（母）亲？”——性别，确实能使父母在子女成长过程中发挥相互难以替代的作用，但作为最基本的个人特征之一，显然不足以给出这个问题的答案。

（二）抚养费标准的确定

一审判决离婚的268件涉未成年子女离婚案件中，有224件因双方当事人未能达成合意或未提出明确意见等原因，由法院根据子女的实际需要、父母双方的负担能力、当地的实际生活水平等因素确定抚养费标准。

这224件案件中，一审结案时间在2015年到2017年之间，子女平均年龄约5.8周岁，判决的平均抚养费约为每月1635.65元。由于抚养费只是未直接抚养子女的父母一方负担的费用，故法院支持的未成年子女实际支出大约为抚养费的两倍。平均抚养费1635.65×2后与2015、2016、2017年上海市居民人均消费性支出十分接近，一定程度上说明法院确定的抚养费标准较为符合本市的实际生活水平。

【表一：根据上海市统计局网站提供的数据制作】

不同的年龄阶段，法院判决的平均抚养费标准也各不相同：

【图七：法院判决的平均抚养费标准】

有43件案件，双方当事人对抚养费标准达成了一致，法院通过判决确认了双方的合意。这部分案件的一审结案时间在2015年到2017年之间，未成年子女平均年龄约5.2周岁，平均抚养费约为每月1510.34元。

（三）财产分割时对未成年子女的照顾

一审判决离婚的268件涉未成年子女离婚案件中，有217件，一审法院对夫妻共同财产的认定与分割作出判决。其中，有48件案件在判决中将“照顾子女权益”列明为对财产分割作出判决时的考虑因素，占22.12%。其余未列明的案件中，有一小部分的判决结果实际在财产分割上照顾了直接抚养子女一方。

在照顾的形式上，除判令直接抚养子女一方获得更多的财产份额外，也有判决夫妻双方在均分财产的同时由直接抚养子女一方获得财产所有权以便于继续使用。

【图八：财产分割时载明“照顾子女”的50件案件中的直接抚养方】

【图九：财产分割时未载明“照顾子女”的167件案件中的直接抚养方】

除子女由男方抚养的情况（此时，照顾子女权益与照顾女方权益“相互抵消”）外，“照顾子女权益”在分割夫妻共同财产时的较少适用，更多地源于当代家庭内部分工的变化。“男主外女主内”不再是绝对主流的家庭分工模式，越来越多的女性和男性一样在外工作，获得了与男性相当，甚至超越男性的经济实力与地位，女性因离婚而面临经济困难的情形已较为少见。

在相当数量的离婚纠纷中，双方当事人都有稳定的收入来源，婚姻关系存续期间亦积累了可观的共同财产；即使单纯按照财产法律关系的规则进行分割，直接抚养子女的任何一方都能为子女的生活、成长提供足够的物质保障。因而，通过维护弱者权益以实现实质平等的“照顾子女和女方权益”原则的适用情形减少。

三、涉未成年子女离婚案件中的问题与现象

（一）离婚自由与未成年子女权益的平衡问题

双方当事人同意离婚，但在未成年子女抚养问题上各执己见的情形并不少见。其中，既有双方都要求直接抚养子女的，也有都不想直接抚养子女的。对此，法院通常会组织双方当事人进行协商，调解不成后再通过比较双方抚养条件、考虑子女意愿等对直接抚养争议作出判决。

然而，个别案件中，法院在多次组织当事人调解不成后，作出了以“保障未成年人合法权益和身心健康”为主要理由不准予双方离婚的判决。

最高人民法院杜万华大法官也曾对这一裁判规则提出过设想：“审理家事案件不能仅仅盯着夫妻双方，保护妇女权益，还要重视依法保护未成年人和老年人权益。夫妻双方离婚时要考虑未成年人利益最大化，如果未成年人的抚养问题不能解决，法院一般不能判决离婚。”

然而，此类裁判思路在个别案件中存在以下隐患：双方当事人对离婚问题已经达成一致，但在子女抚养问题上各执已见，相互间仍有强烈的对立情绪，而法院又恰以双方在子女抚养问题上的分歧为由不准予双方离婚，这就很有可能使双方当事人将对立情绪转移至子女身上，尤其是在双方均不同意抚养子女时，不仅没能使当事人意识到自己身为父母对子女负有的抚养责任，反而令未成年子女的处境恶化。

（二）离婚案件中是否应一并处理探望权的问题

一审判决离婚的268件涉未成年子女离婚案件中，有90件，一审法院对一方如何行使探望权作出判决，占33.58%。对于是否应在涉未成年子女离婚案件中一并处理探望权，司法实践存在分歧。根据我国现行《婚姻法》的规定，探望权是属于非直接抚养子女一方父母的实体权利，权利的行使与否确实理应由当事人自行决定，故部分法院坚持不告不理的原则，仅在当事人提出诉讼请求后才进行审理。个别案件中，法院还会根据双方矛盾过于激化、明显不利于探望等现实情形，有意保留对探望权的处理，建议双方在矛盾缓和后再行协商或诉讼。

也有法院认为，探望权不仅仅是父母一方的权利，也应是一项“义务”。探望权的行使，可以令父母了解子女的生活成长情况，满足其对子女关心、爱护的情感需要，也便于其对子女尽到教育、监护的责任；而与父母保持定期交往，维系良好的亲情关系，对未成年子女的健康成长也有着不可替代的作用。再加上从减少当事人诉累、避免对抗性过强的诉讼程序再对各方当事人造成情感伤害等方面的考虑，部分法院，尤其是设有少年庭的法院，会主动在离婚案件中引导当事人就探望问题达成协议或一并诉讼解决。

（三）子女抚养、探望的执行问题

虽然法院能够在审判阶段“一揽子”解决涉未成年子女的各项问题，但当事人是否能够积极、适当履行其中的义务，值得担忧。若不能采取有效的预防或化解措施，后续纠纷仍将继续出现。除抢夺、藏匿子女等极端、直接的方式外，出现了携子女异地上学等有意设置探望障碍的情况；将抚养费与探望权无端挂勾，也时常成为当事人提出的不协助另一方探望或不支付抚养费的理由。

抚养、探望子女的行为具有极强的人身性，当事人及子女本人的意愿会直接影响抚养、探望的顺利与否。特别是探望权的行使，更多地起到保持亲子定期交往、维系情感联系等精神层面的作用，更需要各方当事人的积极配合以及对子女意愿的尊重。

然而，由于离婚案件的双方当事人通常有着深刻的矛盾，拒不协助对方行使权利的情形容易发生；可适用的执行措施有限且强制色彩浓厚，即使在短期内能起到“屈人之兵”的作用，长远来看仍不利于亲子关系的维系和发展；此外，法院判决确定的抚养、探望形式也相对单一，有时未能充分满足父母子女间真实的情感需要，进而为执行阶段的种种困难埋下了伏笔。

（四）“隔代介入”现象

离婚纠纷的当事人是夫妻双方，法院在离婚纠纷中也仅审理主体限于夫妻双方的权利义务关系，当事人本人在诉讼程序中的积极参与将更好地帮助法院了解事实、作出判决。

不过，相当一部分案件中，出现了夫妻双方在诉讼程序中参与程度较低，而其父母作为委托诉讼代理人却有着较高参与程度的现象：当事人本人几乎从未出庭，而其父母一直以委托诉讼代理人的身份出庭；当事人本人虽与作为其委托诉讼代理人的父母一同出庭，但本人几乎不发表意见，多数时间由其父母发表意见；当事人本人虽独自出庭并发表意见，但庭后其父母作为委托诉讼代理人向法院表达了相反意见。

除财产赠与、混同等原因使离婚诉讼当事人的父母在离婚案件中具有明显的利害关系外，我们认为，这一现象的出现可能还有以下原因：1.夫妻双方均在外就业的家庭越来越多，一方或双方的父母为了承担起照顾（外）孙子女的家庭职能，进入夫妻双方的生活，从而对当事人双方的家庭生活、情感状态有一定了解。2.通过照顾（外）孙子女，当事人父母与其建立了一定的情感联系，进而在抚养、探望问题上形成自己的诉求；而由于自己并非未成年子女的实际照顾者，当事人在子女抚养问题上也更多提及自己父母在抚养能力、抚养条件上的优势。3.部分当事人自身为人父母的角色感、责任感不强，在处理家庭内部关系时仍较为依赖自己的父母，而其父母也十分乐意为子女提供帮助，甚至取而代之。

（五）“二孩”抚养、探望问题

在该院于2016－2017年审结的涉未成年子女离婚纠纷中，当事人育有两名未成年子女的案件有18件，一审判决离婚的有14件。尽管数量不多，但在抚养、探望方面的问题已有所显现：1.在两名未成年子女的直接抚养方的确定上，出现了以考虑平衡双方照料负担为出发点的双方分别直接抚养处理思路，也有遵循尊重既有自然家庭抚养分工而由其中一方统一直接抚养的办法；2.在一审判决分别抚养的个案中，出现了当事人为子女间“探望”问题提出主张的情形，希望两个孩子能够保持原先的互动和交往关系。

目前的法律规范，包括前述的《抚养意见》在内，所基于的立法背景是我国长期施行的独生子女政策。对于两名及两名以上未成年子女的抚养、探望问题，尚未有法律或者司法解释给出相对明确、直接的规定，目前相关裁判处理更多地依靠法官行使自由裁量权。

四、妥善处理涉未成年子女离婚案件的对策与建议

根据《儿童权利公约》第3条的规定，“涉及儿童的一切行为，不论是由公立或私立社会福利机构、法院、行政当局或立法机构执行，均应以儿童的最大利益为一种首要考虑。”世界许多国家和地区的婚姻家庭立法都确立了这一基本原则。

虽然我国立法并未明确“儿童最大利益原则”，但在家事审判方式和工作机制改革的背景下，法院完全可以在涉未成年子女离婚案件中，以该原则为指导，处理抚养、探望等涉未成年子女的相关问题。部分法院不拘泥于条文规定，结合具体案情，作出有利于未成年子女合法权益的判决，显然是十分有益的探索。

（二）转变诉讼模式，强调职权主义

虽然未成年子女并非离婚纠纷的当事人，但父母离异对其合法权益的客观影响越来越引起重视。而对抗性强的当事人主义也易使各家庭成员在诉讼中经历“二次伤害”。

因此，法院在审理涉未成年子女离婚案件中应强化职权主义：对当事人未主动提出的、涉未成年子女权益的问题，应积极引导当事人形成合理诉求；对当事人在涉未成年子女权益问题上的处分与合意，作必要的审查与干预，避免当事人因漠视未成年子女权益或以此为筹码而滥用其法律权利；加大法官依职权调查的范围和力度，善用在本市施行多年的民事社会观护制度，查明与权利义务直接相关的法律事实，同时查清具有心理学、社会学等专业领域意义的各种“非法律事实”，实现对涉案家庭及未成年子女的全方位了解。

（三）强化审判延伸工作机制，促进纠纷长效解决

法院一时作出的裁判结果，难以立即改变当事人在未成年子女问题上的态度、认识，裁判意图实现的保障效果也难以在子女之后的生活中很快落到实处。

因而，在审判工作中继续研究说理论证、强化事实调查的同时，法院也应强化诉前诉中调解、判后回访等审判延伸工作机制，努力帮助双方当事人客观、冷静地看待相互之间的感情状态，意识到各自身为父母对子女健康成长所应承担的独特角色与协作义务。在诉前及诉中调解阶段，重视家庭、成年人与儿童发展及心理学等方面知识的运用，初步识别、分析当事人的情感状态（婚姻危机或婚姻死亡）、当事人情感破裂的原因，疏导缓解当事人的对立情绪，帮助其在未成年子女问题上形成正确的认识。在判后回访工作中，除确认子女抚养、探望等事项上的履行情况外，在如何处理亲子关系、尽到父母职责的问题上也可提供必要的指导，并视情与探望监督人、社会观护员、心理咨询师等多元纠纷化解机制实施主体进行顺畅对接。

自2017年底到目前，该院未成年人案件综合审判庭依托与辖区某教育局未成年人保护委员会办公室共同成立的“未成年人涉法服务社会工作点”工作平台，加强联动，整合资源，在7件涉未成年人家事案件中聘请心理咨询专业人员助力审判工作，取得良好成效。

（四）探索适用“轮流抚养” “子女间探望”，尊重多样化的情感需求

司法实践对未成年子女抚养问题，多是以由一方直接抚养、另一方支付抚养费的方式进行处理。这种处理方式体现了一定历史时期内家庭职能分工普遍相对固定的社会现实，符合这些家庭的未成年子女的利益。然而，随着当下家庭职能分工多样化、分散化与个性化，照顾子女的家庭职能不再总是由父母一方单独承担，轮流承担、共同承担的形式也开始出现在部分家庭中，父母双方都与未成年子女建立了深厚的情感联系。若双方的抚养条件又旗鼓相当，再作非此即彼的抉择，就显得不太合适了。因而，在对涉案家庭作出全面、充分调查的基础上，结合未成年子女的意愿，亦可尝试以离婚后轮流抚养子女的方式，解决抚养问题。

而在“二孩”家庭中，未成年子女间在长期共同生活中所形成的情感联系，基于儿童利益最大化原则，同样也值得法律予以充分尊重。在该院审结的一起涉未成年子女离婚纠纷中，二审法官针对“二孩”家庭未成年子女间长期共同生活的事实，积极启发、促成当事人达成在探望方式上灵活协议，保证两名未成年子女之间今后的长期交往，最终调解结案，效果良好。

（五）开展亲职教育，提高家庭意识，提升家长技能

离婚纠纷当事人在涉未成年子女事项上的许多冲突，乃至双方走向离婚，都与其一方或双方在家庭中的角色感、责任感不强有关。即使当事人自己有做好父母的意愿，但由于方法上的不当、困惑而束手无策。因此，在诉讼后，法院可与妇联等社会组织合作开展亲职教育，根据个案中当事人的具体情况，建议其参加一定时长的亲职教育课程。同时，将婚恋教育、家庭教育纳入高校教育体系，引导、帮助广大适婚男女树立健康、理性的婚恋观和家庭观，掌握必要的家庭教育知识与沟通技巧。

中华人民共和国婚姻法

第二十一条 父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。

父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。

子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。

第三十六条 父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。

离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。

离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。

第三十七条 离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。

关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。

第三十八条 离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。

行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。

父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。

第三十九条 离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。

夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。

第四十条 夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。

第四十八条 对拒不执行有关扶养费、抚养费、赡养费、财产分割、遗产继承、探望子女等判决或裁定的，由人民法院依法强制执行。有关个人和单位应负协助执行的责任。

最高人民法院关于适用

《中华人民共和国婚姻法》

若干问题的解释（一）

第二十条 婚姻法第二十一条规定的“不能独立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。

第二十一条 婚姻法第二十一条所称“抚养费”，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。

第二十四条 人民法院作出的生效的离婚判决中未涉及探望权，当事人就探望权问题单独提起诉讼的，人民法院应予受理。

第二十五条 当事人在履行生效判决、裁定或者调解书的过程中，请求中止行使探望权的，人民法院在征询双方当事人意见后，认为需要中止行使探望权的，依法作出裁定。中止探望的情形消失后，人民法院应当根据当事人的申请通知其恢复探望权的行使。

第二十六条 未成年子女、直接抚养子女的父或母及其他对未成年子女负担抚养、教育义务的法定监护人，有权向人民法院提出中止探望权的请求。

第三十二条 婚姻法第四十八条关于对拒不执行有关探望子女等判决和裁定的，由人民法院依法强制执行的规定，是指对拒不履行协助另一方行使探望权的有关个人和单位采取拘留、罚款等强制措施，不能对子女的人身、探望行为进行强制执行。

最高人民法院印发

《关于人民法院审理离婚案件处理

子女抚养问题的若干具体意见》的通知

1993年11月3日 法发〔1993〕30号

全国地方各级人民法院、各级军事法院、各铁路运输中级法院和基层法院、各海事法院：

现将《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》印发给你们，请认真执行。在执行中注意总结经验，有何意见和问题，请及时报告该院。

附：关于人民法院审理离婚案件处理

子女抚养问题的若干具体意见

人民法院审理离婚案件，对子女抚养问题，应当依照《中华人民共和国婚姻法》第二十九条、第三十条及有关法律规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。根据上述原则，结合审判实践，提出如下具体意见：

1.两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活：

（1）患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；

（2）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；

（3）因其他原因，子女确无法随母方生活的。

2.父母双方协议两周岁以下子女随父方生活，并对子女健康成长无不利影响的，可予准许。

3.对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：

（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；

（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；

（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；

（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。

4.父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。

5.父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。

6.在有利于保护子女利益的前提下，父母双方协议轮流抚养子女的，可予准许。

7.子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。

有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。

无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。

有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。

8.抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付。

9.对一方无经济收入或者下落不明的，可用其财物折抵子女抚育费。

10.父母双方可以协议子女随一方生活并由抚养方负担子女全部抚育费。但经查实，抚养方的抚养能力明显不能保障子女所需费用，影响子女健康成长的，不予准许。

11.抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止。

十六周岁以上不满十八周岁，以其劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。

12.尚未独立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有给付能力的，仍应负担必要的抚育费：

（1）丧失劳动能力或虽未完全丧失劳动能力，但其收入不足以维持生活的；

（2）尚在校就读的；

（3）确无独立生活能力和条件的。

13.生父与继母或生母与继父离婚时，对曾受其抚养教育的继子女，继父或继母不同意继续抚养的，仍应由生父母抚养。

14.《中华人民共和国收养法》施行前，夫或妻一方收养的子女，对方未表示反对，并与该子女形成事实收养关系的，离婚后，应由双方负担子女的抚育费；夫或妻一方收养的子女，对方始终反对的，离婚后，应由收养方抚养该子女。

15.离婚后，一方要求变更子女抚养关系的，或者子女要求增加抚育费的，应另行起诉。

16.一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。

（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；

（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；

（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；

（4）有其他正当理由需要变更的。

17.父母双方协议变更子女抚养关系的，应予准许。

18.子女要求增加抚育费有下列情形之一，父或母有给付能力的，应予支持。

（1）原定抚育费数额不足以维持当地实际生活水平的；

（2）因子女患病、上学，实际需要已超过原定数额的；

（3）有其他正当理由应当增加的。

19.父母不得因子女变更姓氏而拒付子女抚育费。父或母一方擅自将子女姓氏改为继母或继父姓氏而引起纠纷的，应责令恢复原姓氏。

20.在离婚诉讼期间，双方均拒绝抚养子女的，可先行裁定暂由一方抚养。

21.对拒不履行或妨害他人履行生效判决、裁定、调解中有关子女抚养义务的当事人或者其他人，人民法院可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条的规定采取强制措施。

附：典型案例

案例一：张某诉楼某离婚纠纷案

【裁判要点】

双方当事人虽均同意离婚，但无法在子女抚养问题上达成一致，未能对子女的抚养作出妥善安排。从维护未成年子女利益的立场出发，在双方感情尚未完全破裂的情况下，法院不应准予双方离婚。

【基本案情】

上诉人(原审被告)：张某。

被上诉人(原审原告)：楼某。

楼某、张某原系大学同学，2008年建立恋爱关系，同年10月登记结婚，登记后双方于2009年举办婚宴并开始共同生活，并于2011年生育一子。婚后初期，双方感情尚可，后因生活琐事等发生争执，2015年6月，楼某自行携子与其父母另行租住，张某亦搬回其父母住处，双方分居至今。嗣后，楼某起诉至法院，请求判令其与张某离婚，双方所生之子归楼某抚养，张某每月支付抚养费人民币4,000元，依法分割夫妻共同财产。

2015年11月，张某及其亲属至楼某租住房屋门口，将孩子强行带走，过程中与阻止带走孩子的楼某之母发生肢体冲突，致其受轻微伤。

一审中，楼某坚持要求离婚并判决儿子随己共同生活，而张某虽同意离婚，但拒不同意儿子随楼某共同生活，双方经多次协商仍无法就子女抚养问题达成一致。

【裁判结果】

一审法院判决：楼某要求与张某离婚的诉讼请求，不予支持。宣判后，张某上诉。二审法院驳回上诉，维持原判。

【裁判理由】

生效裁判认为，人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。张某与楼某虽因家庭琐事引发争执，存在一定的矛盾，也造成双方及双方父母心理及身体上不同程度的伤害，但二审通过庭审后认为，双方并未达到感情破裂之程度。且本着儿童利益最大化原则，法院应就离婚对未成年人子女的影响进行相应的评估，故原审法院希望张某与楼某能秉承维系完整家庭会更有利于子女成长之原则，作出对楼某本次要求离婚的诉讼请求不予准许的判决，并无不当，二审法院予以采纳。上诉人的上诉请求，理由并不充分，二审法院不予支持。

案例二：应某诉邓某离婚纠纷案

【裁判要点】

在离婚双方争夺未成年子女矛盾尖锐的情况下，灵活确定直接抚养方，以调解的方式将未成年子女随一方共同生活调整为由离婚夫妻双方轮流抚养，可以切实缓解离婚夫妻双方矛盾，并最大限度实现未成年子女利益最大化。

【基本案情】

上诉人(原审原告)：应某。

被上诉人(原审被告)：邓某。

应某和邓某于2008年登记结婚，2011年生育一女邓小某，后因家庭琐事致使夫妻关系失和，2015年分居。2017年应某起诉请求判决离婚，女儿随母亲应某共同生活，邓某每月支付抚养费。邓某辩称同意离婚，但主张女儿随其共同生活，应某每月支付抚养费。

【裁判结果】

一审法院判决准予双方离婚；女儿随邓某共同生活。一审判决后，应某不服，提出上诉，请求二审法院将孩子判归应某直接抚养。

二审法院受理应某上诉后，本着实现未成年子女利益最大化的审判原则，合议庭分析了应某、邓某的抚养条件、抚养能力、双方分居期间邓小某生活状况等，综合本案情形，提出调解建议：双方可以半年或一年为周期轮流抚养。应某和邓某在主审法官耐心释法，悉心疏导下，最终均表示愿意放下心中多年的包袱，理智冷静地站在孩子角度，接受法官提出的轮流抚养的调解方案，并在法院主持下，签署了按半年周期轮流抚养孩子的调解协议，并表示今后与孩子有关的重大事项均将尽量友好协商解决。

【裁判理由】

本案是轮流抚养方式成功推行的典型案例，是在法律框架内对轮流抚养方式进行深入探索和完善的一次有益尝试。本案双方当事人都同意离婚，对财产分割也无争议，但双方对6岁婚生女的争养已经发展到“抢”、“藏”的地步。二审主审法官提出的轮流抚养方式很好地解决了双方长期积累的矛盾，也能够让孩子尽可能多地享有父母完整的爱，降低父母离婚给孩子带来的不利影响，并最大限度实现未成年子女利益最大化。

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