现实生活中，一些企业为了减少用工成本，故意不与员工签订劳动合同，而是签订《承包协议》（或类似协议）。如果双方发生纠纷，双方之间会否被认定劳动关系？
一、劳动关系，司法实践中的认定依据是什么？
司法实践中，主要依据2005年5月25日发布的，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条（一）至（三）项的规定，来认定是否存在劳动关系。
法条原文如下：
“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”
简言之，认定劳动关系，需同时符合以下3点：
（一）一方为公司（或其它劳动法意义上“用人单位”），另一方为个人（16岁以上，退休年龄以下；或已达退休年龄但未领取基本养老保险待遇和退休金的）；
（二）双方具有“从属性”（即存在管理关系，如请假、罚款、指挥、考核、遵守工作标准等）、“有偿性”（有工作报酬，且定期支付）；
（三）公司的工商登记信息中的“经营范围”（主营业务），与员工的“工作内容”相同，员工的劳动可以被认定是公司业务的组成部分。
二、承包关系，有什么法律特征？
承包关系，指企业与承包者之间达成承包经营的合意，签订相关承包协议，企业将部分或全部业务在一定期限内交给承包者完成，承包者自担经营风险的情形，其主要特征如下：
（一）承包关系的双方为平等的民事主体；
（二）发包人向承包人支付的是承包费；
（三）承包人在承包范围内实行自主经营，自负盈亏。
三、用承包协议代替劳动合同的风险
（一）可能被法院认定存在劳动关系
只要企业对员工实行劳动法意义上的管理，就必然会留下“从属性”等证据，如，企业会不可避免的对员工实行“请假、罚款、工作标准、工作地点、工作时间”等用工管理，并留下各种证据，如微信聊天记录等。
而在承包关系中，双方的地位是平等的，双方之间不存在管理与被管理的关系，一切依据双方的民事合同处理。
（二）如果被认定存在劳动关系，可能要承担相关法律责任
1.没签订劳动合同的，要支付双倍工资差额；
2.工资低于最低工资标准的，要补足；
3.有加班的，要支付加班费；
4.违法辞退的，要支付赔偿金；
5.企业提出协商解除的，要支付经济补偿金；
6.员工工作中受伤的，可能会被认定构成工伤，并且由企业承担全部工伤赔偿金额（注：根据社会保险法的规定，如果没有购买社保，员工被认定工伤的，企业要承担全部“工伤保险待遇”）；
（三）员工提起劳动仲裁，或民事诉讼的，可能导致企业被银行暂停贷款
现在很多企业都非常依赖银行贷款，如采购各种设备、运输车辆等。
如果员工与企业产生纠纷，提起劳动仲裁或民事诉讼，发放贷款的银行会收到提示，有些会就此暂停相关贷款审批。
（四）即使不被认定劳动关系，员工受伤的，也可以提起侵权责任诉讼
承包关系也不并是可以完全免责的，有可能涉及侵权责任赔偿（如存在选任过失等）。
如，有些企业将需要特殊资质的业务，如“电气施工”，发包给私人老板，私人老板再找来一批没有电工证的工人，通过与工人签订《承包协议》的方式，安排工人上岗作业。结果，工人在施工过程中遭遇电气爆炸，构成伤残等级。此时，工人可以直接起诉私人老板及发包企业，案由为“生命权、健康权、身体权纠纷”，要求私人老板和发包企业共同承担连带责任。
综上，不建议企业以签订承包合同（或类似协议）的方式替代劳动合同，因为法院在认定双方是否存在劳动关系时，会综合各种因素进行认定，如双方是否存在“从属性”、“有偿性”、“工作内容为后者业务组成部分”等情形，而企业在用工过程中，总会留下各种证据，导致法院认定双方其实是劳动关系。
黄维升律师，深圳执业律师，擅长劳动纠纷、合同纠纷、侵权纠纷、婚姻家事、企业治理、执行、刑事辩护等领域。
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