“与上市并购相比，我更喜欢给公司做股权设计。法律限制越少，越能发挥设计者的想象力，可以最大限度地帮助公司规划出最符合其需求和现状的股权设计方案。”
——易参CEO 黄怡然
作为易参高级股权参谋，我深以为然。
比起给境内公司设计股权结构和股权激励方案，我更喜欢为 VIE 架构的公司提供服务。这是因为，在 VIE 结构下，给员工发股权的主体是境外公司（通常为在开曼群岛设立的公司），当地的法律非常灵活，给公司很大的自由裁量权，这也是我们作为股权律师可以自由发挥的部分。
2018年10月26日下午，当我得知《公司法》对股份回购的规则进行了全面的修改，我马上敏锐地感知，这是法律层面对于目前境内公司股权激励制度的一次放宽。这意味着，很多原来在制度设计中处处受限的部分，在新法的支持下，都可以合理合法地操作了。
当我把消息发送到群里，马上就得到了老板和同事的鼓（bi）励（po），这篇文章因此而生。
作为一个常年为创业公司设计股权结构的一线从业者，我认为这次《公司法》的修改，从使用范围、操作模式、表决流程三个方面为股权激励这一万亿市场送上了三大利好，从而解决了创始人的三大难题。
第一大难题：激励股权可以授予员工以外的人吗？
公司进行股权激励，员工永远是首要的激励对象，但实际情况往往非常复杂。
公司在发展过程中，除了吸纳优质人才，也需要很多员工以外的主体参与推动公司发展。例如，为了获得高人指点把股权分给专业顾问或者行业专家，为了开拓渠道把股权分给渠道方或资源方，为了尽快形成产业链闭环把股权分给上下游供应商等等。
根据修改前的规定，股份有限公司实施股份回购，回购后的股份仅可“将股份奖励给本公司职工”，这严重限制了回购股份的使用范围，使公司在商业布局中无法更好地运用股权这一工具去绑定各方协作伙伴。
本次的修改，将“股权激励”代替了原先的“将股份奖励给本公司职工”。这一表述上的修改，实际上扩大了回购股份的使用范围，让公司可以使用回购获得的股份，对公司员工以外的人员进行激励，更加贴合了大多数公司的激励需求。
第二大难题：用于激励的股权从哪里来？
这是实施股权激励之前，每个公司都会面临的一个共性问题。
一般情况下，公司可以通过多种方式获得用于激励的期权池，包括大股东代持、大股东转让给持股平台、大股东回购等等。其中，公司通过回购现有股东的股权，转而授予激励对象也是一种常见的方式。
然而，这种方式在《公司法》修改前存在着较大的限制：公司通过回购取得股份，回购比例不得超过公司已发行股份总额的5%，而且必须在回购后一年内转让给公司员工，回购所支付的资金还需从公司税后利润中支付。
这三条限制环环相扣，让想实施股权回购的公司头疼不已。
（1）对于以人才为核心竞争力的科技互联网公司而言，5%的股权连激励高管都不够用，更别说核心员工和技术骨干了；
（2）股权激励作为一种长效激励机制，激励周期一般为3～5年，如果在1年内就发放给员工，那还不如直接发奖金，完全失去了股权激励的意义；
（3）回购的资金需要从公司税后利润中支出，这将直接影响公司当年的净利润，如果公司有明确的上市计划，还可能导致上市计划推迟。
本次《公司法》的调整，对上述三点限制均进行了大幅度的放宽：公司可回购的股份比例从原先的5%提升至了10%，留存的期限则从1年延长至了3年，同时删除了从税后利润中提取回购资金的要求。
这样，公司在做股权激励的时候就少了很多顾虑，能够真正从招人、留人、筛人的角度去制定规则，从而发挥股权激励的最大效能。
第三大难题：每次股权激励都需要上股东会吗？
一般而言，凡涉及股权变动的事项，例如公司就股权激励实施股权回购，都需要上股东会进行表决，这大大增加了股权激励的操作难度。
《公司法》修改后，以后此类事项，可以经公司章程或股东大会明确授权，由三分之二以上董事出席的董事会决议通过即可。
这里有几个关键点：
（1）董事会人数通常大大少于股东会人数，而且董事会的召开只需三分之二以上的董事出席，表决也是二分之一以上董事同意即可通过，与全体股东参与的股东会相比，董事会效率更高，公司可以根据自身需求灵活决策；
（2）如果公司股东人数较少，可以实时召开股东会，也不一定非要授权董事会，这充分尊重了公司的自治权。
本次的修改可谓是恰逢其时，为众多计划实施股权激励的公司打开了方便之门。虽然目前只适用于股份有限公司，但我们仍然非常乐观地相信这是一个积极的信号。
此次《公司法》的修订，代表着经历了多年的市场验证，立法机关对于股权激励这一制度的认可，也代表着在政策上，国家将给予市场主体越来越多的自治权。
法律本身不是自在自为，解释和使用才是关键。易参作为股权行业的先行者，在精通现行法律的基础上，我们将结合每个公司的需求和现状，为其设计出最匹配的股权激励方案。
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