作者 | 鄔川 許文苗 秦婷 編輯 | 張慶寧
來源 | 稜鏡（公號ID：lengjing_qqfinance）
“在中國上市公司的獨立董事中，劉姝威教授可以說是一朵奇葩”。2月12日，微博大V韓志國公開批評這位格力電器（000651.sz）獨立董事的“獨立性”。
事件源自2019年1月16日格力電器第一次臨時股東大會。董明珠在業績預告正式發佈之前，對在場股東表示，2018年“（格力電器）利潤是稅後260億，而且是260億以上”。
深交所隨即對格力電器下發關注函，中國證監會廣東證監局對董明珠出具《警示函》。
此前幾天，美的電器（000527.sz）董事長方洪波同樣在業績預告發布前，向公眾透露“2018年美的稅前預計收益超過260億元”。
2月10日，劉姝威在個人公眾號上發佈的《嚴格監管 嚴格執法》一文並指出，“如果廣東證監局給董明珠發《警示函》，而對方洪波的行為不發《警示函》，那麼，廣東證監局是否選擇性執法？”
劉姝威現任中央財經大學中國企業研究中心主任，另一個身份則是格力電器董事長董明珠的“閨蜜”。
“‘懂事’不獨立、獨立不‘懂事’”。她此番替“閨蜜”出頭，再次揭露出中國式獨董的制度尷尬。
劉姝威
與董明珠“閨蜜”情深
2019年1月16日召開的格力臨時股東大會上，劉姝威獲得獨董身份，稅前年薪12萬元。
劉姝威與董明珠關係密切。當選格力獨董半年前、2018年5月15日，她受邀參加格力電器舉辦的“夢想盛宴”，並在朋友圈發圖文稱“飛抵珠海，與我的閨蜜——格力電器董事長董明珠相聚”。
“閨蜜情”加持之下，劉姝威曾經多次“馳援”董明珠。
2016年10月，格力電器收購珠海銀隆新能源的議案被中小股東投票否決，董明珠隨後以個人名義投資銀隆。劉姝威事後公開稱讚董明珠投資銀隆之後，銀隆變化巨大，“既有技術又有一個可以說國際一流的企業家（董明珠），相信銀隆會是第二個格力。”
2017年3月，董明珠公開諷刺美的百億元收購庫卡“是逐利而為的小偷行為”。劉姝威隨即聲援，批評這件收購案很糟糕，把價錢抬的很高，“人家會以為中國企業有錢，給其他企業造成很大困難。”
此次發佈《嚴格監管 嚴格執法》一文，則是劉姝威當選格力獨董之後，首次為格力電器和董明珠發聲。
支持者認為，劉姝威此文是為格力電器爭取平等的監管空間和輿論空間。
一位格力電器小股東對《稜鏡》表示，方洪波沒有受到任何處罰，但董明珠卻背上《警告函》，“劉姝威的發聲也代表了一部分中小股東的心聲”。
反對者則認為，廣東證監局《警示函》處理董明珠是正確的，董的行為的確違反現行《證券法》相關規定。“不管是對證監會執法公平性的質疑，還是對《證券法》條文不夠嚴謹從而提議修改，都應該通過正式渠道另行申訴和提議。”
控訴寶能的“邏輯與常識”
華潤退出、恆大割肉轉讓、深地鐵入主、寶能停止收購，一度塵埃落定的“萬寶之爭”，因為兩位獨董的隔空喊話而再起波瀾，其中一位還是劉姝威。
2017年6月，劉姝威當選萬科獨立董事，年薪60萬元。
2018年1月，這位新任萬科獨董發表公開信，請求證監會下令立即清盤“（寶能旗下）鉅盛華已經到期的7個資產管理計劃，不得展期”。
巧合的是，鉅盛華同期通過萬科公告稱，9個資管計劃已經與各方簽署延期協議。
當年4月5日，已卸任萬科獨董的華生在社交媒體上發聲，稱鉅盛華的資管計劃有時任保監會主席項俊波（彼時已落馬）襄助，並稱寶能涉嫌虛假增資，收購萬科違規使用保險資金。
劉姝威隨後再次撰文指控寶能發動“顏色革命”，宣稱華潤大幅折價出讓土地給寶能，並呼籲國家監察委員會、銀行保險管理委員會和證監會介入調查。
彼時，華潤對劉姝威相關言論的回應是：“斷章取義，與事實嚴重不符，缺乏基本邏輯和常識。”
兩位獨董先後替萬科管理層發聲，控訴寶能投資萬科的違規嫌疑。
對此，中國政法大學資本金融研究院院長劉紀鵬表示，就萬科兩位獨董在寶萬之爭所扮演的角色來說，不利於解決當前中國上市公司最大的矛盾，即大股東和中小股東，股東和經理人之間治理結構失衡之痼疾，從某種意義上說，更是不健全的中國獨董制度的倒退。
兩人控訴的問題，監管層並未有所動作，股權之爭漸漸平息。“一切以大局為先，”一位接近證監會的權威人士透露。
“獨董不獨”的制度濫觴
對於劉姝威在萬科與格力獨董位置上的公開言論，一位曾擔任三家A股上市公司獨董的人士表示，“像她這麼有存在感的獨董，實屬難得。”
獨立董事（independent director）制度起源於英美法，比如1940年的美國《投資公司法》規定，投資公司董事會成員中應該有不少於40%的獨立人士。
獨立董事的核心要義在於“獨立”。按照美國律師協會的界定，不參與經營管理、與公司管理層沒有任何重要的業務或專業聯繫的董事，才可以被認為是獨立的，“與高級管理人員存在密切的家庭關係或者類似關係”即不獨立。
公司法學界在獨立董事的制度價值上基本達成以下共識：實現對董事關聯交易的制約、有助於防止董事的混合動機收購、有助於改進管理人員績效等。
證監會《關於在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（下稱“《指導意見》”）對於獨立董事之獨立性的規定是——獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務；獨立董事應當認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權益不受損害；獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人、或者其他與上市公司存在利害關係的單位或個人的影響。
不過，自獨立董事制度在中國A股施行以來，始終被質疑“獨董不獨”。
應中國證監會規定，獨立董事在董事會中的席位佔1/3，但獨立董事的提名權卻掌握在上市公司董事會、監事會、單獨或者合併持有上市公司已發行股份1%以上的股東手中。
一位券商投行保薦代表直截了當，他認為公司治理中最核心的權力，是董事會席位提名權，“目前，獨董的提名權基本都握在董事長手裡。”
上述獨董還坦承，A股上市公司的絕大部分獨董，會和提名自己的股東保持一致立場，”多數情況是控股股東，也可能是二股東。”
中國人民大學出版的《普通公司法》一書對此評價：證監會的獨董制度規定實在勉為其難，既然獨立董事的提名和任命都掌握在內部董事和股東手裡，“63%的獨董為上市公司董事會提名產生，超過36%的獨董為第一大股東提名”，要他們作為代理人去制約委託人，邏輯上就說不通。
獨董如何走出“花瓶”人設
中國式獨董常常被被輿論戲稱為：“懂事”不獨立、獨立不“懂事”。
“獨董制度在國內的大部分情況下流於形式。” 上述獨董評價，目前獨董發揮作用的方式普遍比較被動和消極，上市公司一旦出問題，獨董紛紛辭職。
根據她的經驗，如果一家上市公司，超過兩名以上獨董辭職，那麼這家公司很難說沒有問題。
證監會《指導意見》指出，“上市公司應當充分發揮獨立董事的作用”，賦予獨立董事的特別職權包括：重大關聯交易應由獨立董事認可；向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；向董事會提請召開臨時股東大會；獨立聘請外部審計機構和諮詢機構等。
上述獨董表示，“就國內的獨董現狀而言，多數獨董開會是在走過場，雖然是行業或者法律專家，但對資本市場和上市公司規則也不熟悉，一年開一兩次會，投完票就走人。”
事實上，“花瓶”獨立董事並不少數。
2015年，匹凸匹公司曾因未及時披露多項對外重大擔保、重大訴訟事項遭到監管處罰，該公司獨立董事曾某某、張某某同樣受罰。兩人辯稱，他們於2014年才任職獨董，對2013年期間上市公司對外擔保和發生的訴訟並不知情。
類似事件還包括，2016年，前鋒股份未依法披露發生的重大訴訟事件遭到處罰，時任獨董陶某、陳某某以對公司重大訴訟不知情為由主張免責，最終法院未採納其申辯意見。
上述獨董認為，獨董要在公司治理與經營上發揮建設性作用，“尤其是有關董事會戰略委員會、審計委員會與薪酬委員會的事宜。”
比如戰略委員會，獨董需要與大股東代表有良好的互動關係，並對公司所處行業有比較深的瞭解；
審計委員會方面，獨董應該和會計師有專業性的溝通與探討。就她所接觸過的獨董而言，“A股審計類背景的獨董專業性都比較強，能輔助會計師，提高公司會計科目上的處理技巧。”
韓志國則表示，劉姝威作為萬科獨董指控寶能和華潤、作為格力獨董替“閨蜜”（董明珠）保駕護主，“上述行為都不是獨立董事的職責範圍，破壞了獨立董事的獨立性。”
《普通公司法》一書寫道：獨立董事能夠發揮作用，需要如下的前提條件——
第一，也是最重要的，得到股東的支持，去監督董事和管理者，而不可能去對抗股東，尤其是大股東；
第二，高度的兩權分離，即公司的最高權威和權力都掌握在董事會手中，而不是股東會手中，存在嚴格的公司程式，股東和公司之間的利益和人格相互獨立。而這在中國的公司法基本結構中並沒有得到確認，在現實生活中，即便是上市公司也是被控股股東（或管理層）操縱；
第三，獨立董事擁有實際的權力。
遺憾的是，“這三個條件在中國現有的獨立董事制度下都不存在。” 《普通公司法》一書總結。
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