臧云律师按：无论是行政案件还是民事案件，到了再审阶段，基本上就是书面审理了，开庭当面审理的可以说是甚为罕见。这种审判方式，对于当事人以及律师来说，最大的挑战是把再审阶段的文书（比如再审申请书、答辩状等）写好，材料提交齐全。把文书写好的关键，不是洋洋洒洒的展示文采，而是先把案件的事实、证据和法律问题"彻底搞透"，进而预测再审法官关注的重点以及可能会给出的观点，最后在"模拟是在开庭"的场景下起草文书。可以说，开庭审理并不难，难的是在不开庭审理的情况下，律师如何准确预测案件的焦点和走向，并有针对性的提前写好文书，备好材料。
日前，臧云律师代理的一起拆迁行政诉讼再审案件在最高法院获得了胜诉，法院采纳了我方大部分的抗辩理由。臧云律师这次代理的公民一方，是被申请人。本案再审的启动是比较少见的一种情况：行政机关提起了再审申请。
下面是臧云律师作为被申请人代理律师起草的答辩状（主文）。有同行业看后说：可以成为教科书级的法律文书了。
答辩人认为，被答辩人的再审申请理由不能成立，请求依法予以驳回。具体理由如下。
一、原审判决认定被答辩人系被诉强拆行为的被告，认定事实清楚，适用法律正确。
首先，原审判决依据的《处警情况说明》、《证明》（居委会出具）中，均已载明，被诉强拆行为系根据被答辩人的拆违控违工作领导小组的要求和安排而实施。从该两份文件的表述来看，其所表述的的"要求"、"统一安排"，并非是抽象、泛泛的，而是有具体、特定的指向，即该"要求"、"统一安排"明确、具体指向的就是被诉强拆行为而非其他。
其次，街道办出具的《情况说明》，其表述的内容与上述两份文件所表述的内容完全不一致。且，街道办作为案件的一方当事人（被告），其出具的所谓《情况说明》，实为自己的答辩之词，并非客观证据。又，街道办在一审中无正当理由拒不到庭，其《情况说明》的真伪无法当庭核实，故原审对该《情况说明》不予采信符合法律规定。
二、原审判决认定答辩人具有原告主体资格，认定事实清楚，适用法律正确。
第一，原审认定涉案房屋所在土地使用权归于答辩人，具有事实和法律依据。
首先，能够代表涉案房屋的土地权属的证书，系由原县政府颁发给答辩人的《个人建房用地许可证》。该证即为确定土地权属的法定凭证。
其次，答辩人与案外人的土地使用权转让行为，未依法进行过户登记，故该转让行为不发生物权转移的效力。即，涉案的土地使用权人仍应为答辩人。
第二，非但涉案土地使用权归于答辩人，且其上之房屋也归于答辩人。
首先，房地一体系房地产的客观物理状况，也是房地产的权利归属原则。根据土地与房屋的物理形成之先后，以及土地与房屋权利形成之先后，可以归结为一个原则，即：地之所属、房之所归。即，谁的土地，相应的房屋即归谁所有。除非发生了土地权利人认为他人之房屋侵害其土地使用权之侵权案件。
其次，土地权利一经登记，即发生了物权归属的公示后果。而房屋并未登记，其并无公示之后果。故，未登记房屋之物权，既与社会公众无涉，也与行政机关无关，其归属问题可由土地权利人与建房人自由协商处分。协商不成时，可经由司法程序判定。即，涉案房屋之归属，完全可由答辩人与案外人自愿协商处分，而非由被答辩人或其他行政机关决定。被答辩人在申请书中称，案外人在本案二审中积极参与了调解活动。另，案外人曾在二审期间向法院提供了一份《声明》，称："涉案房屋所在的地块，建房用地许可证未办理过转移登记。该地块上的房屋，本人认可归于原告所有，对原告主张权益的行为（含诉讼行为）不持异议。"。此足以说明，原告与案外人二人对于"我地你建房"之情况已经作出了房屋权利归属之自愿处分行为。该结果完全符合不动产物权归属的基本法律原则，且未损害任何的国家利益、公共利益和他人利益。
第三、被诉强拆行为发生在征地拆迁过程中，答辩人起诉，有利于征地拆迁赔偿（补偿）的程序进行。
被诉强拆行为，系案涉征迁过程中的行为之一。其作为一种"清理地上物"的行为，必然涉及到相应的征迁赔偿（补偿）。而该种赔偿或者补偿，不仅涉及房屋价款，亦涉及土地费用。故，即便答辩人仅仅是土地权利人，亦有权利提起本次诉讼，以便为征地拆迁赔偿（补偿）理顺法律关系。
第四、被答辩人称答辩人起诉系案外人基于不当目的掩盖非法行为。其完全是主观臆测，且推论理由与法律不符。
首先，涉案土地使用权转让之事实已经发生且在案涉的征地拆迁过程中已为行政机关所掌握（否则被答辩人不可能提供《转让协议》及征迁调查情况等证据及陈述），案外人并无掩盖事实之行为。
其次，土地使用权转让未过户而由案外人建房，仅仅涉及到房屋归属这一民事法律关系问题，而与建房行为是否违反行政管理法律法规无关。建设行为之许可，系依据相关的规划，针对特定的建设行为而做出的"行为合规"判断，而非针对特定的建设人做出的"主体合法"判断。不能说，张三建设房屋合规，换成李四建房就不合规了。因为，不管是张三还是李四，其建设行为并无变化。而对于建设行为是否合规，对于行为人的主体问题并不在考量范畴内。尤其是，涉案土地当年是由原县政府以招商引资之名进行的"国有土地"出让。故此，被答辩人所说的"案外人意图将违法建设合法化"之"非法目的"根本不存在，完全系被答辩人基于错误法律认知而做出的主观臆测。
综上，答辩人在和案外人自愿协商理顺了房屋这一不动产物权归属的民事法律关系后，以登记在自己名下的土地权利证书为有效凭证提起诉讼，完全符合法律的规定，也避免了因为房屋归属引发诉讼从而浪费司法资源。
综上，恳请再审法院依法驳回被答辩人的再审申请。
作者注：本案为真实案例，为保护当事人隐私，特将具体人员及单位名称隐去。
作者注：下述采访照与上述案情无关
臧云律师接受央视采访
