案由
游客及家人共8人与某旅行社业务员商定，准备参加该社组织的泰国5晚6日游。游客将8人的相关材料及近2万元团款交与业务员，业务员出具了收条，但没有和游客签订包价旅游合同。旅游行程结束后，旅行社要求游客支付团款，因为一直没有收到这8位游客的团款。游客表示已经在出团前向该社业务员交纳了团款，旅行社应当向业务员收款。双方争执不下，最后，旅行社将游客告上法院，要求游客全额支付团款。法院经审理，驳回了旅行社的诉讼请求。
辨析
《合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
《民法通则》第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
上述案例涉及以下几个问题：
一、包价旅游合同关系的建立。在旅行社服务中，旅行社和游客建立包价旅游合同大概有几种形式：第一，游客向旅行社交纳了团款，旅行社和游客签订了书面的旅游合同。这种形式较为常见，散客参团也采取这种形式，这种形式也最合乎法律规定。第二，旅行社和游客签订了书面的包价旅游合同，但约定暂不支付团款，或者约定仅支付部分团款，剩余团款在某个时间，比如行程结束后支付。这种形式适用于包团旅游。第三，旅行社收取了团款，但没有和游客签订书面的旅游合同。这种操作模式，虽然不符合《旅游法》对于包价旅游合同形式的要求，但并不能因此就否定旅行社和游客之间合同关系的建立。以上三种，不论是何种形式，我们都应承认旅行社和游客之间的合同关系已经建立，并且已经生效。
二、上述案例中，旅行社和游客的关系与前述几种均有不同，但是否可以就此认定，上述案例中旅行社和游客之间不存在包价旅游合同关系。回答是否定的。上述案例中旅行社和游客之间的合同关系，与前述的第三种相同。
虽然旅行社没有直接收到游客的团款，但游客向业务员交纳的团款，应当视为游客向旅行社支付的。因为业务员的行为是职务行为，是代表旅行社向游客收取的团款，而并非业务员的个人行为。道理很简单，如果业务员的行为为个人行为，游客就不会把团款交给业务员个人。既然业务员收了团款，虽然没有签订书面的包价旅游合同，也不能因此否定旅行社和游客之间存在合同关系。
三、旅行社状告游客的理由。在合同关系中有一对基本概念，就是权利和义务。在包价旅游合同中，合同当事人是旅行社和游客，旅行社的权利主要是向游客收取团款，旅行社的合同义务是向游客提供约定的服务，并履行安全保障义务。与之相对应，游客的权利是获得约定的旅游服务及保障人身财产安全，游客的义务是按照约定向旅行社支付团款。
从旅行社的角度看，旅行社已经提供了服务，游客应当支付相应的团款。游客不履行支付团款的合同义务，损害了旅行社的合同权利，且经过协商游客仍然拒绝支付，因而只能通过诉讼保障自己的合同权利。
四、旅行社应当为业务员的行为负责。因为业务员是代表旅行社向游客收取团款，游客之所以愿意将团款交给业务员，也是认定业务员代表的就是旅行社。这里涉及表见代理。表见代理就是作为善意相对人的游客，从表面上就可以判断收取团款的人员就是旅行社的业务员，换句话说，业务员是旅行社法人派出的代理人。
上述案例中，游客向业务员支付了团款，提交了护照等出境游资料，旅游行程也顺利完成。在此情况下，旅行社就必须为业务员的行为负责，不论业务员是否如期全额上交团款，都应当认定游客已经履行了向旅行社支付团款的合同义务。因此，法院最终驳回了旅行社的诉讼请求。至于旅行社和业务员之间的团款支付纠纷，应当通过其他渠道解决，而不应与游客的合同义务混为一谈。
五、旅行社应当强化从业人员的管理。当下，不少旅行社尤其是一些传统旅行社，普遍存在一个问题，就是对于从业人员的管理过于松散。很多旅游纠纷都和业务员的行为直接相关，比如业务员将游客交给其他旅行社组团、挪用团款、扣押保证金、卷款失踪等。一旦出现上述问题，不管旅行社事先是否知情都必须承担相应的民事责任，即先替业务员赔偿游客的各种损失。因此，强化从业人员尤其是业务员的管理，就显得尤为重要。
(中国旅游报 作者单位：浙江省旅游局 黄恢月)
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