作者：鄭泳彬律師 北京市盈科（廣州）律師事務所 刑事部副主任。盈科全國優秀刑辯律師、獲廣州律協頒發“業務成果獎”和“理論成果獎”。專注經濟、金融犯罪案件研究與辯護。
“水客”以“螞蟻搬家”方式涉嫌走私犯罪問題淺析
——兼評“深圳80、90後美女走私超3億元奢侈品”案
案情簡介
深圳海關查獲一宗“水客”以“螞蟻搬家”方式走私夾帶兩個限量版愛馬仕女包入境的違法案件。據攜帶者交代,如果名牌包能順利過關,會被送到福田區某奢侈品銷售門店,交給貨主售賣牟利。
該走私團伙組織嚴密,由內地貨主僱用海外專業買手在全球各地採購國際名牌奢侈品,通過快遞郵寄至香港的倉庫後,再通過專業走私團伙,組織“水客”混跡在數十萬入境人流中,用“螞蟻搬家”少量多次的方式,將貨物走私入境,再通過設立在各大城市繁華地帶的豪華門店或網絡電商渠道在內地銷售。走私團伙僱用的“水客”多是年輕貌美、打扮時尚的80後、90後女性,從外表看與奢侈品的消費層次較為吻合,很難讓人將其與“螞蟻搬家”賺取代工費的走私行為聯繫在一起。
深圳海關緝私部門掌握的證據顯示,兩家涉案公司銷售愛馬仕、PRADA等一線品牌奢侈品6000餘件,涉案貨物價值超過3.6億元人民幣。
法律分析
上述案件是典型的水客走私水貨的行為。何謂“水客”呢？粵港臺等地區將沿海的走私活動稱為“走水”，而進行走私的販私者則被稱為“水客”，所涉及的私貨就是“水貨”。特點是其多次通過以客帶貨的方式從無申報通道攜帶貨物入境，並對攜帶入境的物品進行銷售牟利，其行為涉嫌走私普通貨物罪。這種“螞蟻搬家”式的走私行為，水客“境外發貨——口岸水客帶貨——內地貨主收貨”的“螞蟻搬家”式通關鏈條，涉及走私犯罪的行為僅從過關運輸開始。
為什麼這種行為會被法律所規制呢？海關總署《走私犯罪偵查局關於如何認定偽報貿易性質問題的批覆》指出:《刑法》條文中關於走私犯罪罪狀的表述省略了對“走私”的行為方式、特徵的揭示，關於逃避海關監管構成走私行為的表現形式，需要依據《海關法》以及相關的海關行政法規的規定予以認定。可見，司法實踐中認定走私普通貨物物品罪涉及相關海關行政法規的引用。我國《海關法》第82條 以及《中華人民共和國海關行政處罰條例》第7條規定有繞關、通關、闖關走私，後續走私，間接走私行為。其中通關走私法律法規明文規定指: 經過設立海關的地點，以藏匿、偽裝、瞞報、偽報或者其他方式逃避海關監管，運輸、攜帶、郵寄國家禁止或者限制進境的貨物、物品或者依法應當繳納稅款的貨物、物品進出境的。《海關總署關於進境旅客所攜行李物品驗放標準有關事宜(2010年第54號) 公告》第1 條規定: 進境居民旅客攜帶在境外獲取的個人自用進境物品，總值在5000元人民幣以內的，海關予以免稅放行。
可見，上述“水客”以“螞蟻搬家”方式走私夾帶限量版愛馬仕女包入境，屬於瞞報、偽報自用物品，故意不繳納海關關稅，逃避海關監管，偷逃應繳稅款，因而涉嫌走私行為。類似的案件有空姐海外代購案。
辯護要點
一、偷逃應繳稅額不足十萬元，90後女性“水客”可能無罪？
走私團伙僱用的“水客”多是年輕貌美、打扮時尚的80後、90後女性，由於只是被教唆參與走私，一般情況他們只對自己實施的行為負責。例如90後美女小花，走私夾帶兩個限量版愛馬仕女包，如果她之前沒有因走私而受到行政處罰的，那麼只能按照其本次涉嫌走私的的兩個限量版愛馬仕女包應繳納的稅額進行認定。根據《最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》法釋〔2014〕10號第十六條的規定，自然人走私普通貨物偷逃應繳稅額的起刑點是10萬，那麼90後小花涉嫌偷逃應繳稅額應是低於10萬，故只能進行行政處罰。
但是，假如小花一年內曾因走私被給予二次行政處罰後又走私，則仍構成走私普通貨物、物品罪，可判處三年以下有期徒刑或者拘役。這裡的的“一年內”，以因走私第一次受到行政處罰的生效之日與“又走私”行為實施之日的時間間隔計算確定；“被給予二次行政處罰”的走私行為，包括走私普通貨物、物品以及其他貨物、物品；“又走私”行為僅指走私普通貨物、物品。此外，如果對多次走私未經處理的，則按照累計走私貨物、物品的偷逃應繳稅額處罰。
二、兩家涉案公司可評價為單位犯罪主體
如果兩家涉案公司符合單位犯罪主體要件，則對於涉案的當事人所面臨的罪刑可能相對減輕，原因是根據法釋〔2014〕10號的規定，單位犯走私普通貨物、物品罪偷逃應繳稅額在五百萬元以上的，才應當認定為“情節特別嚴重”，而個人犯走私犯走私普通貨物、物品罪偷逃應繳稅額在二百五十萬元以上，才是“偷逃應繳稅額特別巨大”，方與“情節特別嚴重”相當，這說明單位犯罪的起刑點和刑罰升格條件要比自然人犯罪的高。另一方面，走私單位犯罪實行的是並罰制（既處罰單位，也處罰行為人），在對單位判處刑罰時，相當於分擔了行為人的部分罪責。
三、偷逃應繳稅額的認定
刑法第一百五十三條規定的“應繳稅額”，包括進出口貨物、物品應當繳納的進出口關稅和進口環節海關代徵稅的稅額。應繳稅額以走私行為實施時的稅則、稅率、匯率和完稅價格計算；多次走私的，以每次走私行為實施時的稅則、稅率、匯率和完稅價格逐票計算；走私行為實施時間不能確定的，以案發時的稅則、稅率、匯率和完稅價格計算。對於偷逃稅額的計算，應注意審查走私案件管轄地海關出具的核定證明書，辯護人對核定證明書有異議的，可以向經辦的公檢法機關提出重新核定申請。
報道中兩家涉案公司銷售愛馬仕、PRADA等一線品牌奢侈品6000餘件,涉案貨物價值超過3.6億元人民幣。這個只是涉案貨物價值，並不能就此認定為走私的數額，而是應該根據相應的稅則、稅率、匯率和完稅價格計算出應繳的稅額才能認定為走私的數額。
四、有利的情節問題
《刑法》中有利於被告人的量刑情節有認罪態度、悔罪態度、從犯、坦白、自首、立功、初犯、偶犯、犯罪未遂等。
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