妻子好合，如鼓琴瑟。
——鲁迅
今天一个小伙伴问我：丈夫婚内强行与妻子发生性关系构不构成强奸罪？一般判多少年？也不知道TA经历了什么，咱也不敢问，咱也只能老实巴交的来简单讨论一下。
废话不多说，其实关于这个问题很多有名的刑法学者一直都在争论，有一个专业的法学名词：婚内强奸罪。我们在知网（别问我知网是什么，除非你是翟天临）直接搜索婚内强奸罪，就可以发现至少279条相关的搜索结果，而且这些论文的下载量和被引都是非常高，发表时间也是近几年的，由此可以看到这个事情在理论和实践方面都是有比较大的意义的。
主要分为两派，赞成派认为，一个人不管她结婚与否，她都是独立自由的，人身不受侵犯，她的权利不因为结婚就失效，因而他们认为丈夫婚内强行与妻子发生性关系应该构成强奸罪；而反对派认为，当夫妻结婚之后，妻子就有配合丈夫性行为的义务，夫妻二人之间的性关系就受到法律保证的，所以婚内强奸就不成立，自然也就不构成婚内强奸罪。那我是怎么认为的呢？您请接着往下看：
婚内强奸罪，在刑法中并没有直接的罪名，它其实是强奸罪的一个分支，一种特殊情形，《刑法》第二百三十六条 【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;
(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;
(三)在公共场所当众强奸妇女的;
(四)二人以上轮奸的;
(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
我们单就刑法条文来看，丈夫婚内强行与妻子发生性关系其实是满足强奸罪的构成要件的，强奸罪中妇女的范围肯定包括妻子的。因而在很多的法考教辅书中都承认婚内强奸的存在，同时他们也会指出实务中不宜轻易认定婚内强奸的存在。
关于这个婚内强奸罪的相关案例，我们在最高人民法院刑事审判庭主办的业务指导和研究性刊物《刑事审判参考》中发现，案例第20号：白峻峰强奸案以及案例第51号：王卫明强奸案就是跟我们要讨论的这个案件非常接近符合的，前者白峻峰没有被认定为强奸罪，因为法院认为是否违背妇女意志是构成强奸罪的必备法律要件，虽然夫妻婚内两人性行为未必都是经过妻子同意，但这与构成强奸罪的违背妇女意志强行性交有着本质的不同；而后者王卫明是构成强奸罪的，因为王卫明与其妻子已经处于不正常的婚姻存续关系——即法院已判决王卫明与妻子钱某离婚，只是判决书尚未生效。在这种特殊情况下情况下，王卫明违背钱某意志，强行与其发生性关系，自然也就符合了强奸罪的构成啦。
对于这个罪名，我还找了刑法学大佬张明楷教授《刑法学》来看，他的主要观点：不可否认的是，现行刑法第236 条的表述，并没有明文将强奸妻子的行为排除在强奸罪之外；可以肯定的是，社会发展到一定时期后，丈夫强行与妻子性交的行为必然成立强奸罪。但在当下，一概承认所谓婚内强奸或许还为时尚早，需要区别对待。
第一，在婚姻关系正常持续期间，丈夫强行与妻子性交的，不应认定为强奸罪。
第二，将在离婚诉讼期间或者因各种纠纷分居期间，丈夫强行与妻子性交的行为认定为强奸罪，不失为限制处罚范围的一种办法，事实上也有这样的判决。
第三，对于丈夫教唆、帮助他人强奸妻子的，丈夫与他人共同轮奸妻子的，以及丈夫当众强行与妻子性交的，应当认定为强奸罪。
其实，张明楷教授的观点和当前的司法实践是相对吻合的：法院可能认定为婚内强奸的情形：1、长期使用暴力手段强奸妻子，对妻子身心健康造成严重伤害，有伤情证明和证人证言的;
2、出于报复、贪图钱财等目的，帮助他人强奸妻子的;
3、虽已登记结婚，但尚未同居，女方提出离婚后强制发生性行为的;
4、夫妻感情确已破裂，且长期分居，有分居协议或证人证言的。
对于这个罪名呢，我个人既不是赞成派也不是反对派，我应该是中间派，我更喜欢中庸之道。从对妻子一方的保护角度来看，我认为丈夫在夫妻婚姻关系的存续的非正常期间，还要强行与她发生性关系，肯定是可以考虑以强奸罪、虐待罪、故意伤害罪等等入刑的；而在夫妻婚姻关系正常存续的情况下，我个人更支持保护丈夫的利益，有的人可能会困惑，这丈夫往往处于强势一方，为何还要可以的保护呢？请别忘了，刑法中有一个叫正当防卫，在《刑法》第二十条 【正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
看到我上面标黑加粗的字体了么，如果说我们片面的支持婚内强奸罪的成立，那么就可能存在一个风险，当婚姻关系的正常存续期间，丈夫想要强行与妻子发生关系，那么妻子是可以正当防卫，而且是无过当的正当防卫，也就是即使杀死了丈夫也不用承担刑事责任，这其实是非常可怕的一件事。
那么，综上我认为，婚内强奸罪的构成与否要具体问题具体分析，同时更要考虑保护妻子一方和丈夫一方的利益均衡。不知各位小伙伴怎么认为呢？
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