左丿子Filv
真的不好说挂靠公司,“靠”不靠得住;实践中问题很多,我把遇到的一些情况分享给你,权当是做交流吧。
- 什么是“挂靠”?
一般在建筑行业中存在挂靠现象,就是你有资质,我没有,但我有项目,我有业务,我又想做这个业务,怎么办?那我就挂靠你公司资质,以你公司的名义去承接工程项目,向你交管理费,你帮我收款,开发票,事情我做,人员我派。
- 挂靠在法律上“靠”得住吗?
法律上没有挂靠的概念,挂靠是民间通俗说法,法律上准确定义叫“借用”!为方便表述,全文采用挂靠替代法律上的借用。
根据最高人民法院2004年《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条,将挂靠表述为借用,并将挂靠行为认定为无效,普遍适用于各级人民法院审判该类案件。
《建筑法》第26条,明确禁止施工企业挂靠其他企业资质参与招投标活动,承揽工程;也禁止拥有合法资质的企业借用资质给其他企业、个人承揽工程。
从立法层面,再到人民法院审判实践,都是明确禁止公司挂靠,否定资质挂靠合法性;挂靠在法律上“靠”不住!
- 挂靠“靠”不住的地方有哪些?
1.法律上明确禁止公司挂靠,资质借用。因此,挂靠行为及挂靠协议在法律上一般都是被否定的,出现挂靠纠纷,基本无法通过法院途径合法维权。
2.对挂靠公司的风险,挂靠人拿钱跑路,工程质量纠纷,发包人起诉的一定是挂靠公司;对挂靠公司而言,也只有承担,再根据合作协议之类的追偿挂靠人。
3.对挂靠人的风险,发包人的工程资金到位后,挂靠公司扣留工程款,挂靠人不容易拿到项目工程款,还无法通过诉讼途径维权。
4.印、章、账户、证照管理风险。对挂靠公司而言,挂靠人容易伪造,并违规使用,第三方基于表见代理,完全有理由相信挂靠人具备合法授权,进而发生交易,但相关的法律后果归属于挂靠归属。对于挂靠人而言,不掌握印、章、证、照、账户之类的,后期开展项目时,往往受制于挂靠公司,在管理费问题上损失会更大。
从挂靠实践看,确实存在上面这些风险点,尤其是不熟悉的人和企业之间的挂靠行为;对双方而言,都存在“靠”不住的风险。
- 实践中为什么有那么多人挂靠?
大家都知道法律上禁止挂靠,挂靠对双方都有很大风险,但还是有那么多的挂靠行为。说到底,大家都是冒着风险赚取利润,生存不易。
养资质开销很大,业绩要求高,如业务量不够,收入无法维持运营,业绩无法达到主管部门考核,对资质企业来说,双重压力就很大,很多企业因此不得不出借资质;正是由于养资质不容易,很多企业、个人无法取得资质,有项目时,也就不得不借用资质。
- 怎样预防挂靠风险?
1.内部承包。用内部承包取代公司挂靠,挂靠人必须是挂靠公司的正式职工、项目负责人,在公司缴纳社保,纳入公司人事编制,加强实时、动态、全面管理。
2.提供担保。可以是保证金,也可以是其他担保方式,比如担保人。
3.加强管理。规范印、章、证、照、账户的使用管理,登记备案;规范授权管理,严格授权,谨慎授权。
虽然国家法律禁止挂靠,但屡禁不止,也是一种现实的无奈;对于挂靠公司和挂靠人来说,都存在巨大风险。因此,应该在法律框架内多加预防,事先制定好游戏规则,尽量在履行中让双方都觉得“靠”得住才行!
房坛法菜
挂靠人可以利用被挂靠企业的信誉、信用或经营资格谋求更多的订约机会;作为出借企业名义的对价,被挂靠企业往往会从挂靠人的经营活动中取得一定利益,或是收取固定的管理费用,或是按照一定的比例提取利润。表面上看来,采用挂靠经营方式对双方都是有利的,但仔细分析便会发现其实双方享受的权利与承担的风险是不对等的。
一、挂靠人承担上缴管理费用的义务;
二、被挂靠企业只享有收取相对较小数额固定收益的权利,但却承担了相当大的风险,一旦挂靠人经营上违约或侵权,势必给被挂靠企业造成难以估量的损失。
正是这种实质上的不平等和潜在的风险性,引发了实践中的大量纠纷。从统计资料来看,因挂靠经营所引发的法律纠纷中,最常见的两种类型是:
1、挂靠单位在对外合同中发生纠纷,第三人首先追究被挂靠企业的责任。
2、挂靠人以被挂靠企业名义对外交易产生债务后,债权人会以被挂靠人作为债务人,要求其承担清偿责任。 挂靠经营现象普遍存在,完全禁止的可能性较低,企业在生产经营中,可通过以下措施将挂靠经营的法律风险控制在企业可承受的范围内:
1、签订书面经营协议。
明确挂靠人和被挂靠人的权利义务,尤其是明确挂靠人以被挂靠人名义对外经营中所应承担的法律责任,在实际发生纠纷之后,最大程度上保护被挂靠人的合法权益;
2、加强资质证照管理。
严格管理被挂靠人企业法人营业执照、组织机构代码证、国税登记证、地税登记证、开户银行许可证等“五证”,禁止向挂靠人提供“五证”电子版本;
禁止向挂靠人签发常年授权委托证书,应做到授权委托证书一事一签发,明确授权权限及期限;
4、对挂靠人的经营行为实行动态监管
。一旦发现挂靠人的经营行为超越了经营协议的范围或者授权委托书的权限,被挂靠人应积极采取措施,通过解除经营协议、向挂靠人的交易对象发出声明等形式,最大程度的维护
自身合法权益。
至始至終947
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强老师儿
要看对方人品怎么样,人品好,什么都好做,人品不好,什么都徒劳。
工厂大本营
这个就得批评你了,你又想证件挂出去,又想什么风险都没有,怎么可能
上忍卡卡西1
最好找大企业,大企业抗风险能力强,也不容易出事情。找中介挂的话,要注意合同签三方(你、单位、中介)或双方(你和施工单位),不要和中介签双方协议。付款由单位直接转给你,不要经过中介。