中國針刀醫生集團：張敏
【摘要】被告人李某某未依法取得執業醫師資格，在其父親個體診所從事按摩診療活動。被害人閆某因右腿疼，到被告診所治療，隨後，李某某對閆某進行了左右轉體搬腰椎按摩治療。當時，閆某感覺腰部劇烈疼痛，約一小時後，被害人閆某自感尿失禁。後診斷考慮合併馬尾神經損傷，傷殘程度屬五級。2019年3月21日法院以非法行醫罪，判處被告人李某某有期徒刑三年，緩刑四年，並處罰金一萬元。
【關鍵詞】醫療糾紛，醫療事故，按摩師，非法行醫，尿失禁
醫療案例：依法行醫，依法維權
一．司法案例
被害人閆某因右腿疼，到被告診所治療，被告人李某某向閆某問診了閆某的病情後，讓閆某坐在椅子上，對其腰部進行檢查後說，閆某的腰疼是由腰間盤突出引起的，隨後，李某某讓診所的趙某等其它兩位輔助按摩人員配合扶住閆某的左右胳膊後，由李某某操作，對閆某進行了左右轉體搬腰椎按摩治療。當時，閆某感覺腰部劇烈疼痛，被告人李某某讓趙某對閆某進行了背部輔助按摩後，安排閆某住到診所二樓，並聯系x衛生所的王某到診所對閆某進行輸液消炎治療。約一小時後，被害人閆某自感尿失禁。
因觸犯犯非法行醫罪，2019年3月21日法院判處被告人李某某，有期徒刑三年，緩刑四年，並處罰金一萬元。
二．律師點評
被告人李某某違反國家執業醫師許可制度規定，未依法取得執業醫師資格，即以按摩師身份，在其父親所開診所從事行醫活動，其行為是違法的。其在為被害人閆某按摩診治過程中，給被害人閆某造成中度以上殘疾的後果，嚴重損害了就診人身體健康，其行為違反了刑法第三百三十六條第一款的規定，構成非法行醫罪，應依法予以懲處。被告人李某某的犯罪事實清楚，證據確實充分，公訴機關指控其犯非法行醫罪的罪名成立，法院予以確認。
但被害人損傷的形成確屬一果多因，也有其自身基礎病變的因素存在，故作為一個影響量刑的情節，可以考慮對被告人予以從輕處罰。被告人李某某在庭審後能夠書面認罪、悔罪，主動與被害人就民事賠償部分達成了調解協議，賠償了被害人損失，取得了被害人的諒解，可依法從輕處罰。鑑於被告人李某某即時履行了賠償協議，經社區調查，被告人李某某一貫表現良好，適用非監禁刑不致再危害社會，符合社區矯正的條件，可對其依法適用緩刑。
醫療案例：依法行醫，依法維權
三．難點解讀
2013年以來，被告人李某某未依法取得執業醫師資格，也未在x縣衛生行政主管部門申請執業註冊，便以按摩師身份，在x縣其父親個體診所從事按摩診療活動。2016年11月間，被害人閆某發現其右腿部疼痛，經與其丈夫的叔叔瞭解，其曾因腰部疼痛在診所找被告人李某某按摩治療過，且療效好，便起了讓被告人李某某治療之意。
按摩後，被害人在其丈夫李某某的陪同下去x市人民醫院進行住院檢查治療。該院行腰椎MRI檢查提示：閆某腰椎間盤突出（L5-S1）伴相應腰椎管狹窄，診斷考慮合併馬尾神經損傷，建議轉診上級醫院。2017年1月4日閆某被轉至x醫大醫院進行手術治療，後又到多家醫院治療，但閆某病情至今沒有好轉。
被告人辯稱：被告人李某某辯稱，其對起訴指控事實有異議。閆某到其診所就診時本身就穿著紙尿褲，而且我對其進行的按摩是輔助治療，不是治療活動。閆某的馬尾神經損傷及大小便失禁與其沒有關係，閆某損傷的形成與其自身基礎病變有很大關係。
辯護人意見：被告人李某某無罪，公訴方的指控證據證明不了被告人實施了非法行醫行為；x司法鑑定所鑑定依據的規範標準不科學，鑑定時未進行實質檢查，其因果關係證明力不足，認定閆某自身基礎病變與李某某的按摩行為負同等責任，但沒有對被害人進行必要的檢查，就出具閆某五級傷殘的結論，是不正確的。不能作為本案證據使用。
辯護人認為x司法鑑定所的鑑定意見不能作為定案依據，認為因果關係原因力大小不明，閆某的傷殘程度達不到五級，被告人的行為不構成犯罪。法院認為，該鑑定意見的鑑定人具有專業資質，鑑定程序合法，鑑定依據充分，可以作為本案定案依據，辯護人的該辯護意見不能成立，法院不予採納。
醫療案例：依法行醫，依法維權
