律師隨筆
最近接觸了好幾起民間借貸案件，與普通民間借貸不同，這類民間借貸案件的借貸雙方是親屬關係。
這類案件的共性就是“出借方”給付款項時，往往只保留了轉賬憑證，並未與“借款方”簽訂借款協議，也並未要求“借款方”出具借據。
《最高人民法院關於審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》（以下簡稱《規定》）第十七條規定：“原告僅依據金融機構的轉賬憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯轉賬系償還雙方之前借款或其他債務，被告應當對其主張提供證據證明。被告提供相應證據證明其主張後，原告仍應就借貸關係的成立承擔舉證證明責任。”
也就是上述如筆者所述情況，出借方依據轉賬憑證提起民間借貸訴訟，被告如果抗辯轉賬並非其向出借方所借款項，而是償還雙方之前的借款或其他債務，被告對其抗辯應承擔舉證責任。
如此，問題又來了。
依據《規定》第十七條之規定，只要原告提供轉賬憑證，舉證責任就轉到被告，被告如不能提供證據，則應承擔舉證不能的不利後果，也就是被告將承擔敗訴的法律後果。
那麼《規定》第十七條是否適用於所有法律關係呢？
筆者認為應根據具體案件，具體問題具體分析，不應對該條款做無限擴大的解釋。
拿筆者所接觸的這幾個案子而言，其中有兩起案件都是父母為子女出首付款購房。子女夫妻感情好時，沒有任何問題。
然而多年後，兒女夫妻感情破裂，由此就出現了問題。
筆者接觸的這兩起案件均是夫妻離婚後，一方父母以民間借貸為由起訴還款，也均無例外的是手裡只有轉賬憑證，或者加上只有己方子女簽字的“借條”。
大家都知道，除了《解釋三》第七條規定的情況，一般而言，夫妻關係存續期間，父母給付金錢，除非有明確約定，視為對夫妻雙方的贈與。
那麼，如上述案情情況，是否可適用《規定》第十七條呢？
筆者認為上述案件情況，適用《規定》第十七條存在一定的問題。
其一，贈與是贈與人將自己的財產無償給予受贈人、受贈人表示接受的一種行為。
也就是說，贈與人將財產給了受贈人，受贈人接受，贈與即完成。
而對於贈與大額款項，只要贈與人將款項轉至受贈人賬戶，贈與即完成。
而如適用《規定》第十七條，原告出具轉賬憑證，這種情況下，被告需提供證據證明所轉款項系贈與而非借貸。
對於相當一部分此類案件，除非有贈與協議等贈與憑據，被告方舉證將非常困難。盲目適用該條，無疑將大大增大“受贈方”的舉證責任。
其二，盲目適用《規定》第十七條，也將給贈與關係的受贈方帶來極大的隱患，即贈與人隨時可能反悔，以民間借貸為由把已實際履行完畢的贈與款項要回。
到訴訟過程中，就會出現這樣的現象，即一旦贈與人反悔，並憑轉賬憑證起訴，受贈人唯一的選擇就是不能應訴，因為應訴就要答辯，抗辯就要舉證；而不出庭答辯，原告方仍應對借貸關係的成立進一步舉證，否則原告將承擔證據不足進而敗訴的法律風險。
然而被告不應訴，也就是放棄了答辯的權利，如果此時原告惡意訴訟，甚至偽造借據等關鍵證據，被告同樣將面臨敗訴的法律風險。這顯然違背了立法的初衷。
再者，仔細研讀《規定》第十七條，筆者認為，該條款規定還是明確的，即明確表述為“被告抗辯轉賬系償還雙方之前借款或其他債務”，這也是筆者認為贈與不適用該條款的原因之一。
因為贈與是你情我願，其性質上不屬於“償還之債”。
《規定》第十七條適用的是償還之債，比如轉賬是用於償還之前原告欠被告的借款、房款、租賃費、違約金、侵權損害賠償金等等。
這種情況下，被告對於自己的抗辯具有舉證的現實可能性和必要性。
而恰恰是贈與之債的特殊性，要求受贈方舉證往往是強人所難。
筆者認為，此類案件，仍應先由原告就借貸關係成立承擔舉證責任。
因為原告是提告一方，由其舉證符合“誰主張，誰舉證”的證據規則；
也因為原告是提告一方，在起訴前，其還有多種方式和途徑去完善己方的證據，證明借貸關係成立。
律師結論
想到哪兒寫到哪兒，以上只是筆者的一點淺見，也並非法院審判的思路。
相反，之前筆者處理的類似案件，法院就是依據《規定》第十七條作出的認定和判決，即因原告提供轉賬憑證，被告抗辯系贈與，但並未提供證據加以證明，由此法院認定原被告借貸關係成立，被告承擔敗訴法律後果。
筆者尊重法院判決，同時還是認為法院似乎擴大了對《規定》第十七條的解釋，增加了被告的舉證責任，判決本身邏輯上似乎也存在些許問題……
老話兒說：“親兄弟，明算賬。”
筆者認為此話不無道理。與其亡羊補牢，不如未雨綢繆，以避免將來引起不必要的麻煩和糾紛，避免親屬間反目成仇，也避免承擔不必要的法律責任和風險。
筆者建議：
首先，大額款項儘可能不要通過現金方式而應通過轉賬方式支付。
其次，應在達成合意初始明確關係，如確係借貸，建議簽訂正式的借款合同或要求借款方出具借據，如果是用於夫妻共同生活，還應讓借款人配偶共同簽字；即便確實因為種種原因不方便籤訂書面文書，出借方在轉款時，也應在附錄或備註中明確款項性質和用途。
如確係贈與，受贈人最好要求贈與人與其簽訂書面的贈與合同，或者通過其他可保留形式明確雙方贈與關係，避免若干年後“竹籃打水一場空”。
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