近日，山东烟台企业高管鲍某某涉嫌性侵养女一案，引起社会广泛关注。在此，笔者对一切性侵未成年幼女、少女的恶劣行径，表示强烈谴责，同时呼吁社会关注未成年人身心健康，加大对未成年人的保护，避免类似事件再次发生。
案件进展情况，以当地公安机关公布消息为准。这里，笔者就媒体报道情况，对本案涉及的几个法律问题，做简要分析。
第一，收养关系合法吗？
据报道，2015年9月被害人小芳（化名）的生母通过网络，经人介绍后将13岁的女儿“送养”给当时43岁仍然单身的鲍某明，对方以“养父”身份带走小芳。
我国《收养法》第4条规定，只有丧失父母的孤儿、查找不到生父母的弃婴和儿童、生父母有特殊困难无力抚养的子女，才可以被收养。小芳父母并非特殊困难无力抚养，应当履行抚养子女的义务，不能随意将子女“送养”给他人。
此外，为保护幼女身心健康，避免潜在危险，我国《收养法》第9条特别规定，无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应当相差四十周岁以上。也就是说，男性要收养一名13岁的女孩，其年龄必须大于53岁，而本案中鲍某年龄为43岁，不符合《收养法》的规定。
正是上述违法的“送养”行为，将被害人小芳至于危险境地，使被害人无法有效保护自己，极易遭受成年男性的性侵。
第二，是否构成强奸罪？
如果发生性侵时，被害人不满14周岁，依据我国《刑法》第236条第二款规定，和不满十四周岁的幼女发生性关系的，以强奸罪论处，而且要从重处罚。也就是说，只要和不满十四周岁的幼女发生性关系，无论是否使用暴力、胁迫手段，无论是否未被幼女意志，都构成强奸罪。
如果发生性侵时，被害人已满14周岁，则不适用上述条款。需要根据证据分析判断，发生性关系时是否有暴力、胁迫等手段。此外，即使没有使用暴力、胁迫手段，如果利用上下级隶属关系、利用身陷危急情形、利用麻醉或昏迷等情形，利用被害女性不知反抗、不能反抗、不敢反抗而发生性关系的，司法实践中，也认定构成强奸罪。对于未成年人，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部于2013年10月25日颁布的《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》则明确指出：“对已满十四周岁的未成年女性负有特殊职责的人员，利用其优势地位或者被害人孤立无援的境地，迫使未成年被害人就范，而与其发生性关系的，以强奸罪定罪处罚”。
第三，如何认定构成犯罪？
依据《刑事诉讼法》规定，如果要认定某人构成犯罪，需要由公安机关侦查取证，人民检察院审查起诉，经人民法院审判，最终达到“事实清楚、证据确实充分”的证据标准，才能认定犯罪并追究刑事责任。
第四，强奸罪的法律责任如何？
依据我国《刑法》第236条规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;(三)在公共场所当众强奸妇女的;(四)二人以上轮奸的;(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。也就是说，如果认定本案的强奸情节恶劣，有可能面临十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑的刑事责任。
第五，性侵案件多发生于熟人之间？
是的。中国少年儿童文化艺术基金会女童保护基金发布2019年发布的性侵儿童案例统计及儿童防性侵教育调查报告显示。“2018年被曝光的性侵儿童案件中受害儿童总数逾750人；遭遇性侵儿童多在12~14岁年龄段，熟人作案、网友作案比例偏高”。从女童保护近几年来发布的报告看，熟人作案比例一直居高，最高比例达87.87%（2014年）。
希望通过这起案件，整个社会建立起一套完善的保护未成年人的法律体系、制度体系，切实保护未成年幼女的身心健康，不让类似的悲剧再发生。
笔者：张焱南
2020年4月11日
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