事件回顾
2017年12月19日，谭秦东在“美篇”发布《中国神酒“鸿毛药酒”，来自天堂的毒药》一文称，“鸿毛药酒”广告夸大疗效等。
虽然文章的标题和正文中出现的都是“鸿毛药酒”，但因“鸿毛药酒”与“鸿茅药酒”仅一字之差，并且文章中附有关于鸿茅药酒违规广告的通报和新闻报道的截图，该文被认为是将矛头指向了鸿茅药酒。
2017年12月27日，内蒙古鸿茅国药股份有限公司委托员工木某报案。
随后，凉城警方从“美篇”所隶属的公司调取了谭秦东的注册ID号和手机号。
2018年1月11日，内蒙古自治区凉城县公安局以涉嫌损害公司信誉、商品声誉罪，将谭秦东从广州的家中带走，次日谭秦东被刑事拘留。
今年1月25日，经凉城县人民检察院批准，逮捕谭秦东。
目前，该案已被移送凉城县人民检察院审查起诉。
谭秦东是否构成损害商品声誉罪
我国刑法第二百二十一条，捏造并散布虚伪事实，损害他人的商品声誉，给他人造成重大损失或者有其他严重情节的，是为损害商品声誉罪。
▲是否存在捏造行为
“捏造”是一个带有强烈褒贬色彩的词汇，通常理解为行为人出于恶意故意虚构事实，换而言之，谭医生如果够罪必须存在故意捏造行为。
据媒体报道，谭医生网帖中关于医学描述的部分可以在权威杂志或网站上查询，关于鸿茅国药公司的描述部分转自公开的报道，有可能并非谭医生自行“捏造”。
▲是否存在虚伪事实
至于谭医生的网帖内容是否属于“虚伪事实”，需要进行实验验证和科学判断。
也许有人对谭医生网帖标题中的“毒药”二字很在意，因为原文中“毒药”二字并不带引号，将“鸿茅药酒”定性为毒药，是否是虚伪事实？
公开资料显示，鸿茅药酒所含成分包括制何首乌、槟榔、白酒。舆论认为，国家食药监管理局明确了何首乌对肝脏的毒性，多次下文规范保健食品和药品中的何首乌用量，而槟榔和酒精更是世卫组织公布的一类致癌物。含有毒成分，就可认定为毒药？
笔者认为，“是药三分毒”，应当通过专业机构综合鉴定“鸿茅药酒”对人体的损害程度，才能得出是否是“毒药”的结论。
另外，中文词汇语意丰富，必须要结合具体的语境来科学判断，“毒药”一词早已生活化，很多时候都只是调侃，语义早已超出生理的范畴。不能仅仅因为谭医生原文标题中“毒药”二字未带引号就定性为存在虚伪事实。
▲是否存在因果关系
侵犯商品声誉犯罪成立需要有“重大损失”或者“其他严重情节”，以及其与谭医生的网帖存在直接因果关系。
鸿茅药酒报案称因谭医生文章造成140万余元的损失，高检和公安部联合出台的本罪立案标准是直接经济损失50万。根据公安机关的通报，相关部门应当是以“致多家经销商退货退款，给鸿茅国药股份有限公司造成重大损失”，从而认定谭某涉罪的。
据媒体报道，谭医生文章的点击量只有2000余次，传播范围极其有限。那些经销商果真都是因为看到谭某的这篇网帖才决定退货的吗？作为一家经销商网络布全国的公司，正常情况下也都会有经销商退货的情况发生。除非能证明谭某网帖是经销商退货唯一、直接的原因，否则很难将这部分损失归因于谭某。
另外，鸿茅药酒是甲类非处方药，不同于一般的酒或保健品，其质量如何、功效如何关系到千家万户的生命健康和财产权利。不论是根据《宪法》还是《消费者权益保护法》，公众都有质疑和吐槽的权利。法律虽然保护合法的商品声誉，但绝不意味着公众不可以对商品的质量和功效进行探讨或批评。评价商品与损害商誉之间存在严格的区别。
法律植根于生活的需要，其优先价值永远是保护人的自由和权利。仅仅因为在网络上发表一篇吐槽文就遭致跨省抓捕、导致牢狱之灾，公众会质疑是否符合法律的良善品格和立法意旨。
舆论不应当干预司法，但司法应当在法治轨道上运行。
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