文/朱一博 王亮亮，北京和昶律師事務所
“禮多人不怪”，根植於中國傳統人情社會，至今影響猶在。如果有求於官員辦事，禮儀、人情就要讓位於法律規則，“花錢辦事”成為一種處事哲學。正是在這一觀念的影響下，行賄犯罪一直是企業家觸犯的高頻罪名。據北京師範大學中國企業家犯罪預防研究中心發佈的《企業家刑事風險分析報告（2014-2018）》顯示：近5年，行賄罪和單位行賄罪均處於民營企業家犯罪罪名前列，二者合計約佔民營企業家犯罪的12%，腐敗犯罪的40%，此外，單位行賄罪呈現出“井噴式”增長態勢。追根溯源，要麼是企業家對行賄犯罪存在認識誤區，要麼是心存僥倖心理，但最為根本的是缺少合規經營和風險防範意識，個人和企業都受其害。
一、行賄方式面面觀
除了送錢、贈禮這些廣為人知的直接行賄方式，現實生活中的變相行賄五花八門、花樣百出，但是在嚴厲打擊賄賂犯罪的刑事政策背景下，都很難逃出刑罰規制的範圍。
方式一：花式送禮，少量多次
雖然法律規定是一次送三萬元錢才能作為刑事案件立案，但是這並不代表我們“少量多次”就觸不到到法律的紅線。既然你注重量的積累，刑法也採用了累積計算，只要對一人多次，或者對多人一次或多次累計到達到立案標準，都可能做刑事案件處理。並且法律規定，向3人以上行賄，入罪數額更低（1萬以上即可）。
方式二：交易之名，行賄之實
“交易型行賄”，即與國家工作人員或其他對方，以明顯低於市場合理價格出售財物，或明顯高於市場價格買進財物。該行為披著交易的外衣，意在讓領導從中賺取“差價”。差價可以折算成“貨幣”，實質相當於“送錢”。
除採用上述高買或低賣方式外，和官員簽訂借款合同，但是長時間沒有還本付息的；還有煞費苦心的“賭博型”行賄，精心佈置賭局，努力表演賭技，看似也是一場“公平遊戲”，但本質都是權錢交易，就涉嫌行賄犯罪。
方式三：乾股分紅，掛名領薪
乾股是指未出資而獲得的股份，乾股雖然不是財物，但仍然是財產性利益，如果只是形式上籤訂入股協議，但未繳納股本金，或者幫助官員墊資，以此分派股利；類似的，給官員的近親屬、情婦（夫）等身邊人安排工作為名，使這些人不實際工作獲取所謂薪酬，都涉嫌給官員行賄。
方式四：出差開會，旅遊辦卡
世界那麼大，我想讓“他（她）”去看看。我為什為“他（她）”或身邊人的享樂買單，實際上是為“他（她）”手中的權力買單，這和送錢沒有實質性區別。該類行為可統稱為“服務型行賄”，行賄模式為“我付錢買單，他享受服務”。安排會員服務、吃喝娛樂、美容保健，以開會研討名義旅遊，均在此列。
方式五：你的名字，他的房子
送給官員房屋、汽車等物品，但不變更房、車等財產的權屬；或者把房屋、汽車等物品，過戶登記在官員指定的他人名下，均不影響行賄的認定。我們要強調的是，懲處犯罪代表的是一種國家意志，它能穿透個人之間的協議或其他規避措施，只要行為的本質具有權錢交易的性質，就不能排除刑法的適用。
方式六：人情往來非罪，感情投資行賄
生老病死，乃自然規律。婚喪嫁娶隨禮，是傳統禮儀。但是，當隨禮對象為上級或者握有行政權力的官員時，就有變味的可能：送錢人細水長流，默默送禮，閉口不談回報，實則為將來請託積攢“人情債”；或延長輸送財物與要求辦事之間的時間間隔，打一場“持久戰”，目的是淡化權錢交易的痕跡。如何區分涉嫌行賄的感情投資與正常人情往來的界限，在於雙方的禮金是不是有來有往，隨禮的數額是否大致相等。
方式七：默許員工行賄，老闆也要遭罪
行賄罪與單位行賄罪在入罪門檻與量刑方面均存在較大差異，且單位行賄對企業的經營會產生較大的負面影響。區分兩者的界限在於，員工是聽領導的差使還是個人決定、用的單位還是個人的錢、為單位還是個人的利益。但是這並不意味著拿個人的費用，有個人的利益就認定為個人犯罪。
實踐中部分企業以發放“推廣費”“公關費”“業務費”等費用為名，默許員工將款項用於“通融關係”“開拓市場”，或者在明知業務員行賄的情況下，默認高額提成比例，這都有可能將員工的行賄認定為單位行賄。由此，企業的主管人員和直接責任人員都要承擔相應的刑事責任。
二、守住底線、防患未然
我國正在開展轟轟烈烈的反腐運動，這對公司治理提出了更高要求。需要重視的是，行賄的企業可能被列入政府招標“黑名單”，投標資格受到限制。伴隨行賄犯罪查詢機制的完善，有行賄記錄的企業將喪失更多投標機會。此外，世界銀行也形成了針對腐敗賄賂行為的嚴格制裁體系：取消有貪汙、行賄、受賄等腐敗行為的國際公司投標資格，禁止參與由該行資助的所有工程項目。世界銀行的此舉具有示範效應，在包括亞開行在內的主要金融體系產生警示作用，有行賄記錄的企業將會在全球範圍內遭受信任危機和市場危機。
企業行賄風險的外溢作用還表現在以美國為代表的司法“長臂管轄”制度，美國的《反海外腐敗法》（FCPA）將外國企業或自然人，在美國境內利用美國的商業工具（包括郵件、電話、銀行轉賬等）實施的賄賂行為，均納入它管轄的範圍。一旦企業涉嫌構成FCPA所管轄的行賄，企業就面臨鉅額罰金，企業負責人遭受監禁的風險。
三、完善制度，隔離風險
首先，為避免員工個人行賄引發對企業追責，應當修築“防火牆”，把好合規關：在公司章程中明確重大事項須經集體決策，對關鍵項目負責人謹慎授權；嚴格區分對公賬戶與私人賬戶，避免資金混同，加強公司財務出入賬監管，對業務和敏感費用設置特別的審批流程等。
其次，在公司章程、員工手冊中明確“禁止行賄”並配套相應懲戒措施；通過培訓等方式向員工普及企業合規的政策和標準；建立有效的員工違規舉報機制，對舉報者進行保護，對舉報事項進行公開處理。同時，應當排查企業是否存在默認員工行賄的灰色空間，對可能引發刑事風險的超高額提成、推廣費、公關費等堅決取締。
最後，“近朱者赤，近墨者黑”，上下游企業之間的影響是不可忽視的，應該引起高度重視。要強調對第三方（包括供應商、經銷商、代理、中介等）的合規管理政策，包括誠信度調查、不準賄賂的明示、對賄賂方終止合作、對守法方給予延續合同的獎勵等。
行賄的方式雖然林林總總，其目的都是為了逃避法律制裁的三十六計，但是天網恢恢，對行賄說“NO”才是上計。
