原油地板價之下還有地獄,從法律視角看原油寶的定性

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前言

4月20日,WTI原油期貨5月合約跌至負值,雖然歷史性的負油價僅僅只是曇花一現,但是它導致的一系列問題卻在不斷浮出水面。負油價到底引爆了多少“地雷”?


原油地板價之下還有地獄,從法律視角看原油寶的定性

來源:金十數據


01

原油寶穿倉


美原油期貨跌入負值後,中行的原油寶是第一個被曝出穿倉的。4月21日是美原油05合約最後一個交易日,而4月20日是“原油寶”美國原油產品當期結算日,當天剛好碰上了歷史上最低結算價-37.63美元/桶。


約46%中行客戶主動平倉離場,約54%中行客戶移倉或到期軋差處理(既有做多客戶,也有空客戶)。那原油寶事件到底造成了多大的損失呢?


22日,中行確認WTI原油5月期貨合約CME官方結算價-37.63美元/桶為有效價格,這意味著做多的中行客戶不僅虧掉了所有的本金,最終還要倒貼一大筆錢給銀行。


這部分投資者不僅本金虧完,還面臨倒欠銀行一大筆錢。比如,有一名投資者在網上曬出了自己的結算單,他在中行的“原油寶”上投了388萬元的多單,但因為半夜油價暴跌,一覺醒來發現自己虧損高達920萬。也就是說,不僅本金都虧光了,還倒欠了銀行532萬。


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據悉,中行原油寶有6萬餘客戶,按照協議結算價統計,6萬餘客戶的保證金42億元全部損失,最後還欠中行保證金逾58億元。中行該產品多頭頭寸約在2.4萬手到2.5萬手,估計總體損失規模應不少於90億元


受原油寶事件影響,中行的股價本週累計下跌達4.19%,市值蒸發達440億元。


02

集體訴訟


4月24日,在某個中行原油寶事件維權群內,已經有700餘人填寫表格,以統計個人姓名、所處位置、購買量、損失金額等相關信息,並著手起訴中國銀行。


25日,該維權群內又有新進展,登記人數已上升至1000餘人,此外,維權人已對接了律師事務所,並擬出三種訴訟主張。


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中行原油寶事件持續發酵,著手集體訴訟的中行“原油寶”維權人已經突破1000名,

且不斷有新的投資人諮詢如何加入集體訴訟


這一千餘名中行原油寶維權人擬出的訴訟主張有三種


1、合同無效追回所有本金;

2、4月20日22點停止交易,按此價格賠償;

3、低於20%保證金,銀行應強制平倉,按此賠償。


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圖片來源:手機截圖

從投資者手中獲得的《中國銀行股份有限公司金融市場個人產品協議》中,關於保證金方面是這樣規定的:“甲方交易專戶中保證金充足率下降至50%以下、強制平倉最低保證金比例以上時,甲方應按照乙方提示及時追加保證金”,“乙方可以根據實際的市場情況,確定強制平倉最低保證金比例要求,並至少提前5個工作日公告告知目前強制平倉保證金最低比例要求為20%”。


而在4月22日,中國銀行回應“強制平倉時”稱:對於原油寶產品,市場價格不為負值時,多頭頭寸不會觸發強制平倉。對於已確定進入移倉或到期軋差處理的,將按結算價為客戶完成到期處理,不再盯市、強平。


維權者主張,“低於20%保證金,銀行應強制平倉”。


03

原油寶產品的法律性質


原油寶產品究竟屬於理財產品,還是期貨業務、衍生產品交易業務甚至收益憑證,目前存在許多爭議。


根據中國銀行官網的介紹:原油寶是指中國銀行面向個人客戶發行的掛鉤境內外原油期貨合約的交易產品,按照報價參考對象不同,包括美國原油產品和英國原油產品。


其中美國原油對應的基準標的為“WTI原油期貨合約”,英國原油對應的基準標的為“布倫特原油期貨合約”,並均以美元(USD)和人民幣(CNY)計價。


中國銀行作為做市商提供報價並進行風險管理。個人客戶在中國銀行開立相應綜合保證金賬戶,簽訂協議,並存入足額保證金後,實現做多與做空雙向選擇的原油交易工具。


從文字中可以看到中國銀行在其中的角色是“做市商”,如果是做市商,那麼個人投資者與中國銀行之間的法律關係不會是經紀業務性質,否則會有明顯的涉嫌違法代理客戶參與境外期貨交易風險。


我們理解原油寶可以看作中國銀行在境內做市,個人投資者與其是一種交易對手關係,即個人投資者通過與中國銀行做類似場外衍生品交易對手的方式參與投資掛鉤境內外原油期貨合約的交易產品,中國銀行對此實現了代客交易,並事實上成為做市商,在將各種客戶指令軋差後將其風險敞口與境外機構或者在交易所風險對沖(也有媒體稱中行確實按照客戶指令在交易所進行了交易,有待確認)。


如果認為原油寶等紙原油產品的法律性質是期貨交易法律關係,可能存在幾點問題:


(1)紙原油產品交易並不在期貨交易場所發生;

(2)交易標的不是《期貨交易管理條例》所稱的“期貨合約”(規定在將來某一特定的時間和地點交割一定數量標的物的標準化合約);

(3)雖然並未明令禁止,但商業銀行境內明確可以開展的期貨業務僅限於國債和黃金期貨等,不包括原油期貨。如果認為原油寶等紙原油產品的法律性質是期貨交易法律關係,推出紙原油產品的銀行都有可能面臨非法經營、合同無效的問題。


根據原銀監會頒佈的《銀行業金融機構衍生產品交易業務管理暫行辦法(2011年修訂)》(以下簡稱《暫行辦法》)規定,銀行業金融機構為承擔做市義務持續提供市場買、賣雙邊價格,並按其報價與其他市場參與者進行的做市交易,屬於“非套期保值類衍生產品交易”。


根據該辦法規定,衍生產品的本質是一種金融合約,其價值取決於一種或多種基礎資產或指數,基本種類包括遠期、期貨、掉期和期權等。並且,該辦法明確,所稱客戶是指除金融機構以外的個人客戶和機構客戶;也就是說,個人投資者可以參與銀行業金融機構衍生產品交易業務。


這一點從監管上與證監會有較大區別,證監會不允許證券期貨機構與個人投資者開展場外衍生品交易。


從官網介紹初步看來,原油寶可能屬於受《暫行辦法》規範的銀行業金融機構衍生產品交易。


但需要注意的是,原油寶掛鉤的是“WTI原油期貨合約”和“布倫特原油期貨合約”,從基準標的角度看來,原油寶可能不屬於“初級衍生產品”,而是以衍生產品為基礎資產或掛鉤指標的再衍生產品。


然而,根據《暫行辦法》第18條規定銀行業金融機構不得自主持有或向客戶銷售以衍生產品為基礎資產或掛鉤指標的再衍生產品。由於網傳版本的《中國銀行股份有限公司個人賬戶商品業務交易協議》(以下簡稱“原油寶產品協議”)中並未涉及原油寶產品交易模式的具體信息,考慮到國際期貨交易和做市交易的特殊性,原油寶究竟屬於“非套期保值類衍生產品”抑或“再衍生產品”,仍需要結合產品交易的具體模式進一步判斷。


也有觀點認為原油寶其實屬於一種對原油合約進行了證券化處理的“浮動收益憑證”,這種產品在華爾街被稱為“linked notes”,又被稱為“連結型證券”,屬於證券衍生品的範疇。


但是國內商業銀行應該是不能發行此類產品的。而且原油寶的具體交易方式不同於收益憑證的發行。


從國內金融監管來看,無論是代理客戶進行境外期貨交易,還是和投資者簽署類似場外衍生品交易的協議,都存在一定的灰色地帶。


04

中國銀行回應


中國銀行此前回應:將在法律框架下承擔應有責任


4月24日晚間,中國銀行再發聲明,對“原油寶”產品情況進行說明。


中行表示:

自4月6日起,中行通過短信、電話、公眾號、官方微博等多種渠道,向“原油寶”客戶多次進行針對性風險提示,特別是4月15日以後,每日向客戶進行風險提示。


4月20日是“原油寶”美國原油產品當期結算日,約46%中行客戶主動平倉離場, 約54%中行客戶移倉或到期軋差處理(既有做多客戶,也有做空客戶)。


針對“原油寶”產品掛鉤WTI 5月合約負結算價格事宜,中行持續與市場相關機構溝通,就4月20日市場異常表現進行交涉。


中國銀行對客戶在疫情全球蔓延、原油市場劇烈波動情況下,投資“原油寶”產品遭受損失深感不安。我們一直在積極傾聽大家心聲和市場關切,全面審視產品設計、風險管控環節和流程,在法律框架下承擔應有責任,與客戶同舟共濟,盡最大努力維護客戶合法利益。


原油地板價之下還有地獄,從法律視角看原油寶的定性

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寫在最後


印度也曝出類似“原油寶”的事件,4月20日在WTI原油5月期貨合約價格跌至負值之後,印度多種商品交易所(MCX)最後以-2884盧比/桶(約合-37.63美元/桶)的價格進行平倉,這在當地也是前所未有的事情。一些損失慘重的經紀商直接向孟買高等法院起訴,對MCX的最後平倉價格提出質疑。


據悉,MCX擁有全印度94%以上的原油期貨交易量,因此,印度版的“原油寶”事件在當地的影響更大。


大虧之後,投資者該吸取哪些教訓?


對於投資者自身來說,在做決策前應該多思考,不要試圖去賺取超過自己認知之外的利潤。美原油的這次移倉換月以及原油寶事件還暴露出一個問題,大部分交易者或者投資者其實對自己投資的產品並不瞭解,很多人甚至都不瞭解移倉換月的規則,以及自己購買的產品何時移倉。因此,這些人在事前很難留意到潛在的風險,往往出事了才“恍然大悟”。


因此,在投資之前,投資者一定要對自己投資的產品知根知底,光知道怎麼買入和賣出是遠遠不夠的,還要了解產品的設計規則,背後對標的是什麼資產,以及一些潛在的風險點。


通過負油價引發的一系列虧損事件,投資者或許應該從中吸取以下教訓:


1)永遠不要急著抄底,這次很多人遭殃就是因為想抄底原油,結果卻沒想到原油地板價之下還有地獄;


2)不要參與自己看不懂的行情和投資品種,更不要試圖賺取超出自己認知範圍之外的利潤;


3)在從未出現的極端行情面前,不要用以往的思維方式去做決策,這時候觀望才是最安全、穩妥的方式。


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