《产品质量法》第五十条中“以不合格产品冒充合格产品”的“冒充”是构成该违法行为的主观要件。销售者销售的产品经检验不合格时，其主观状态有三种：一是故意以不合格产品冒充合格产品；二是销售者过失以不合格产品冒充合格产品；三是销售者不知道所销售的产品是不合格产品。这三种违法形态虽然都是按《产品质量法》第五十条处罚，但销售者违反的法定义务是不同的，因此对违法行为的定性和在行政处罚决定书中的表述是大有区别的：
一、销售者故意以不合格产品冒充合格产品
销售者明明知道所销售的产品不合格，而希望将不合格产品当合格产品销售出去，属于故意以不合格产品冒充合格产品的情形。《产品质量法》第三十九条规定：“销售者销售产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。”当产品销售者明知道自己销售的产品为不合格产品而故意冒充合格产品销售时，就违反了《产品质量法》第三十九条规定的法定义务，应当按《产品质量法》第五十条规定，按“以不合格产品冒充合格产品”予以定性处罚。
“故意”“冒充”是当事人的主观态度，但在办案中要用客观证据予以固定。仅仅是当事人在《询问笔录》中自己承认是“故意”或“冒充”是不够的。在《询问笔录》中的自认，当事人一旦反悔就没有“故意”或“冒充”的证据了。更何况在没有掌握其他证据的情况下，当事人是不会主动承认自己是故意将不合格产品冒充合格产品销售的。
证明销售者有“故意”“冒充”行为的证据一般有下列几种：（1）产品无合格证，销售者自行制作产品合格证；（2）销售者虚假宣传所销售的产品获奖或获得名优产品称号；（3）展示的样品合格，而销售的或者库房中的是不合格产品；（4）长期经营该产品的经营者所销售的该产品价格明显低于市场同类产品的价格；（5）被行政机关因质量不合格处罚又销售同类不合格产品的；（6）被消费者投诉，经鉴定是不合格产品又继续销售该产品的；（7）提供虚假的或者篡改的质量检测报告或其他证明材料的；（8）执法机关立案调查后，销售者转移、隐匿、销毁被查封、扣押的产品的；（9）其他能够证明有故意行为的证据。
对这类违法行为在行政处罚决定书中的表述应当是：“当事人的上述行为违反了《产品质量法》第三十九条‘销售者销售产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品’的规定，属于以不合格产品冒充合格产品的违法行为。按照《产品质量法》第五十条‘在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品货值金额百分之五十以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任’的规定，决定对当事人作出如下处罚……”。
应当注意的是，这类违法行为如果销售金额达到五万元以上的，就涉嫌构成了《刑法》第一百四十条规定的“生产、销售伪劣产品罪”，应当及时移送公安机关。
二、销售者过失以不合格产品冒充合格产品
销售者过失“以不合格产品冒充合格产品”是指销售者应当履行《产品质量法》规定销售者应当尽到的产品质量责任和义务，因为疏忽大意或者因质量责任制度不健全，未尽到法定义务而导致不合格产品当着合格产品销售，或者过于自信而导致不合格产品当着合格产品销售。
《产品质量法》第三章第二节对销售者产品质量的责任和义务做出了明确的规定，其中第三十三条规定：“销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。”销售者因疏忽大意未执行进货检查验收制度对产品进行检查验收，或者未建立进货验收制度、未验明产品合格证明，就违反了《产品质量法》三十三条规定的销售者的法定义务。
因未履行法定义务而导致将不合格产品当着合格产品销售，就属于“过失以不合格产品冒充合格产品”，就应当承担相应的法律责任。对这类违法行为在处罚决定书中的表述应当是：“当事人的上述行为违反了《产品质量法》第三十三条‘销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识’的规定，属于过失以不合格产品冒充合格产品的违法行为。按照《产品质量法》第五十条‘在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品货值金额百分之五十以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任’的规定，决定对当事人作出如下处罚……”。《产品质量法》第三十四条规定：“销售者应当采取措施，保持销售产品的质量。”由于销售者的疏忽大意，造成应当小心轻放的产品在搬运时动作过大、或者不能倒置的产品被倒置、应当避雨的产品受到雨淋等等，而导致质量受到损害。销售者又过于自信产品不会造成质量问题，未尽到“保持产品质量”的义务，造成不合格产品当着合格产品销售，销售者违反的是该条规定的法定义务（如果销售者明知产品质量受到了损害而当着合格产品销售的，则属于故意的情形）。
对这类违法行为在处罚决定书中的表述应当是：“当事人的上述行为违反了《产品质量法》第三十四条‘销售者应当采取措施，保持销售产品的质量’的规定，属于过失以不合格产品冒充合格产品的违法行为。按照《产品质量法》第五十条‘在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品货值金额百分之五十以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任’的规定，决定对当事人作出如下处罚……”。因《刑法》没有规定过失销售伪劣商品为犯罪，因此因过失而构成“以不合格产品冒充合格产品”的行为不构成犯罪，不涉及向公安机关移送的问题。
三、销售者不知道所销售的产品是不合格产品
销售者所销售的产品进货渠道正常、产品合格证及其他标识齐全，以销售者的基本常识无法判明产品是否存在内在质量问题，销售者履行了《产品质量法》规定的销售者义务，但经检验所销售的产品属于不合格产品，这就是销售者没有过错、过失的情形。如果仍然认定销售者是以不合格产品冒充合格产品，就缺少了销售者“冒充”这个主观要件，定性就不准确。
认定对这类违法行为的关键在于认清是谁在“以不合格产品冒充合格产品”。销售者所销售的产品是有合格证的，或者是在商品上标明了产品的执行标准的，但经检验后该产品不合格或者不符合标明的执行标准，则该产品就属于“以不合格产品冒充合格产品”的商品。但这是生产者将不合格产品贴上“合格”的标签投放到流通领域的，冒充者是产品的生产者，销售者没有“冒充”的行为。
“以不合格产品冒充合格产品”的商品是《产品质量法》第五十条规定禁止销售的产品。销售者的行为就是销售了“以不合格产品冒充合格产品”的商品。销售者的违法性质属于“销售了禁止销售的产品”。按照《产品质量法》第五十五条规定，销售者销售本法第四十九条至第五十三条规定禁止销售的产品，有充分证据证明其不知道该产品为禁止销售的产品并如实说明其进货来源的，可以从轻或者减轻处罚。该条规定充分体现了国家对产品质量责任实行的是严格责任制而非过错责任制，也是对销售者举证责任倒置的要求，销售者必须向执法机关证明自己履行了进货验收制度，不知道所销售的产品是禁止销售的产品，并如实提供进货来源的证据、经办案机关查证属实才符合减轻、从轻的条件（如果当事人不能证明自己不知道或者有弄虚作假，提供虚假证据材料，转移被查封、扣押的产品等行为的，则属于故意的情形）。
对该类违法行为在处罚决定书的表述应当是：“当事人所销售的商品不符合《产品质量法》第二十六条第二款第（三）项‘符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准，符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况’的规定，销售了《产品质量法》第五十条规定的‘以不合格产品冒充合格产品’的商品，属于销售禁止销售的产品的违法行为。由于当事人能够如实说明进货来源，有证据证明当事人不知道该产品为禁止销售的产品，按照《产品质量法》第五十五条‘销售者销售本法第四十九条至第五十三条规定禁止销售的产品，有充分证据证明其不知道该产品为禁止销售的产品并如实说明其进货来源的，可以从轻或者减轻处罚’和第五十条‘在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品货值金额百分之五十以上三倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任’的规定，决定对当事人作出如下处罚……”。
因该类违法行为销售者没有过错、过失，涉及不到涉嫌犯罪的问题，因此也当然涉及不到向公安机关移送的问题。
发布单位：中国工商出版社 新媒体部（数字出版部）
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