商業行為中的所謂“回扣”、“返點”，在實務操作中比較常見，根據百度此條定義“是指在交易活動中，一方交易人為爭取交易機會和便利的交易條件，在按合同價成交後，除了交付貨物或貨款以外，還在暗中從賬外向交易相對人或有影響、有決定權的經辦人員秘密交付錢財及其他利益的行為。”
一、很多人認為，只要是回扣，就是非法的，我國刑法把回扣列為違法犯罪的行為。
《刑法》第163條第2款規定：“公司、企業或者其他單位的工作人員在經濟往來中，利用職務上的便利，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的”，以公司、企業、單位人員受賄罪論處。
《刑法》第385條第2款也規定：”國家工作人員在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，以受賄論處。“
在這種情況下，即使簽訂了所謂的《回扣協議》，該協議也會因為違反法律強制性規定而無效。
二、不是所有的“返點”都是回扣。
回扣是一種特定的行為，與之比較接近的是居間費用（即佣金）以及折扣。
（一）界定回扣行為，王曉鵬律師認為，要符合以下幾個特點：
1.回扣只能由賣方支付，而且只能是從買方所付的款項中提出一部分返回給對方。
2.前款的“對方”是指買方本身或者買方有影響、有決定權的經辦人，當然還可能是買方經辦人的委託人。
3.“賬外暗中”，不入正規財務賬，不在合同、發票等中記載，俗稱“桌子底下”的交易。
（二）佣金，是指經營者在市場交易中給予為其提供服務的中間人的勞務報酬。
很多所謂的“回扣”，實際上只能算是佣金，居間人撮合買賣雙方交易，賣方將得到的價款留出一部分給居間人時，應當不能算做回扣。利用信息差等進行撮合交易，是所謂的“返點”最常見形式，在這種情況下，由律師根據實際情況起草一份《居間協議》，一般情況下都是有法律效力的。
（三）折扣，是商品買賣中的讓利。一般情況下，折扣是以明示並如實人賬的方式給予對方的價格優惠。一般都是按照財務會計制度規定明確如實記載。折扣一般不會被認為是回扣，只是在賬務上進行明示了，且發票能夠核對的上。
山東瀛岱律師事務所王曉鵬律師認為，對於違法的回扣行為堅決抵制，但是合法的居間行為是應當得到法律認可和保障的，理順其中的法律關係，有利於交易的順利進行。
王曉鵬律師近照
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