如果一枚註冊商標被商標局做出“宣告註冊商標無效”的決定，那麼該商標權利人就失去該商標權，不再具有商標權。那商標被無效宣告前的使用行為是否構成侵權呢？
可能很多人覺得，“商標權取得在前，無效宣告在後，何況商標權由商標局核准授予，所以商標被宣告無效前的使用行為並不構成侵權，對商標有效期間的使用行為不應再進行追究。”智小鹿告訴你，其實這種想法是錯誤。
商標被無效，商標權視為自始不存在
對於商標被無效宣告，其無效宣告前的使用行為商標法第第四十七條第一款規定了：因違反商標法四十四條、第四十五條規定而被宣告無效的註冊商標，由商標局予以公告，該註冊商標專用權視為自始即不存在。
依據上述法規，被無效宣告的商標視為“自始即不存在”，即不論商標無效宣告前後，原商標權利人都視為未曾擁有過商標權，合法使用在後商標的法律基礎已經喪失，據此智小鹿認為，判斷商標被無效宣告前的使用行為是否構成侵權，就要看原商標權利人在註冊時是否惡意攀附、搶注等存在主觀過錯，和在註冊後的使用是否合法這兩方面去考量。
我們一起看看相關案例中，法官是如何判斷“商標被宣告無效前的使用行為”的呢。
法官：無效宣告前的註冊和使用是否存在惡意
A公司在先註冊“閩和”文字及圖的圖文商標，被告B公司在後註冊“閩禾”文字及圖的圖文商標，雙方商標均使用在第6類的鋁製產品。A公司以商標近似為由對B公司的“閩禾”商標提出無效宣告，商評委經審查裁定對乙公司的商標予以無效宣告。該無效爭議又經行政訴訟，法院對商評委所作宣告無效的裁定予以維持。
A公司在先註冊“閩和”文字及圖的圖文商標，被告B公司在後註冊“閩禾”文字及圖的圖文商標，雙方商標均使用在第6類的鋁製產品。A公司以商標近似為由對B公司的“閩禾”商標提出無效宣告，商評委經審查裁定對乙公司的商標予以無效宣告。該無效爭議又經行政訴訟，法院對商評委所作宣告無效的裁定予以維持。
B公司認為商標成功註冊後，其對商標的使用系在商標有效期間，使用行為具有合法基礎。
法官回應本案中註冊商標之間的權利衝突通過無效程序解決，其中一方商標被宣告無效後，對於其在無效宣告前的註冊和使用是否合法進行判斷，惡意註冊並進行商標使用的行為構成侵權。
商標被宣告無效前的使用行為是否構成侵權，應該具體分析商標權利人註冊和使用是否具有主觀過錯，比如是否存在惡意註冊、搶注、搭便車、攀附知名度，註冊前接觸到糾紛商標的可能性，使用時是否合法等。對此，商標法第四十七條第二款提出：因商標註冊人的惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。
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