合同審查知多少

合同的內容,是指合同條款中所約定的權利義務,包括合同簽訂及履行中的實體問題及程序問題的約定,與現行合同法及其他法律相符合的程度。它既要解決交易主體、標的物的合法性問題,也要解決合同中約定義務的合法性問題。根據前述歸納,這類問題分為五項:

合同審查知多少

合同是當事人或當事雙方之間設立、變更、終止民事關係的協議。

⑴合同主體合格性的審查

合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格,是合同審查中首先要注意的問題,這涉及到交易是否合法、合同是否有效的問題。

PS:如果簽約主體是法人,這一方面的審查要點至少包括以下內容:

①是否擁有《企業法人營業執照》;

②《企業法人營業執照》是否合法、有效,包括是否經過年檢;

③《企業法人營業執照》中的經營範圍、經營方式是否與合同相適應;

④對於某些限制經營、特許經營等特別行業,是否有相應的經營許可;

⑤法律是否對標的物有經營上的限制、是否可以合法流通。

合同審查知多少

⑵合同內容合法性的審查

合法性,是指合同內容的約定應儘可能與法律的規定相符,涉及合同名稱、約定的條款、術語等方面,目的主要是要避免合同裡的這些內容與法律規定相沖突。包括以下內容:

①合同名稱是否與合同的性質相符,是否會引起對合同性質的誤解;

②合同條款中的約定是否與法定強制性義務相沖突;

③合同所用術語的涵義是否與相關法條、司法解釋、技術規範等完全相符;

④引用的法規或技術規範是否仍舊有效、是否有效的最新版本。

合同審查知多少

⑶合同條款實用性的審查

條款實用性強的合同,不僅具備交易所必須的基本條款,還包括結合合同標的、合同性質、合同目的、對方特點、合同背景等因素制訂的條款,這些條款是合同基本條款的細化和延伸。是前瞻性地預見可能發生的問題並事先加以約定的實用條款,主要包括以下內容:

①審查有無針對交易特有風險而設立的實用性條款;

②審查有無根據違約特點而設立的實用性條款;

③審查有無根據標的特性而設立的實用性條款;

④審查有無根據交易對象的特點而設立的實用性條款;

⑤審查有無提高爭議管轄地點實用性的條款。

合同審查知多少

⑷權利義務明確性的審查

權利義務不明確是合同的隱患,嚴重影響交易的安全性。因此必須審查條款間的配合性,務使權利義務的表述、違約的範疇、違約制裁、歸責方式等條款明確且配合得當。主要側重審查以下要點:

①條款間的配合是否良好,即是否有衝突及銜接不良;

②表述的內涵外延是否得當,以及是否有沒有實際法律意義的條款;

③推理中的假設是否已經窮盡所有可能、沒有遺漏;

④權利義務、違約是否有可識別性,即可以通過簡單判斷得出結論;

⑤附件能否將正文中的權利義務補充明確。

合同審查知多少

⑸交易需求滿足性的審查

合同條款不僅要滿足交易本身的需要,還要在更為宏觀的高度上為交易的目的服務。不僅要便於順利地得到想要得到的產品或服務,還要便於達到企業的宏觀交易目的,從更高層面維護當事人的利益。雖然這一要點已經部分超出常規審查的範圍,但這一要點也是必須考慮的問題。這一審查要點主要包括:

①從合同標的物的技術細節層面判斷交易能否達到交易目的;

②從合同條款看交易能否達到交易目的。

合同審查知多少

合同外在形式的審查

合同的外在形式主要是合同的表述質量,這些質量基本上與法律規定沒有太大的關係,而是語言文字功底、邏輯推理能力、整體思維能力的綜合體現。它是合同內容的載體和外在體現形式,雖然不是直接的法律問題但同樣會直接產生不利的法律後果。主要包括結構體系、功能模塊、思維邏輯、表述精度、版面安排五個方面:

⑴結構體系清晰度的審查

這類審查不是合同審查工作中所必需的審查,但在面對篇幅較大的合同或以“條款羅列”方式製作的合同時,以及合同審查後還需要加以修改時,往往首先要看清或重新整理其結構體系,然後才能在理解了其結構的基礎上進行高質量的審查。主要包括以下內容:

①看清合同的較大組成部分,並判斷這些組成部分的劃分是否合理;

②將較大的組成部分劃分為較小的組成部分,直到劃分為具體條款;

③將不同層級的內容按一定秩序標出不同層級的標題,形成標題體系。

合同審查知多少

⑵合同條款完備度的審查

①合同中的各層標題是否恰如其分、各層標題的體系是否清晰合理;

②合同法中所列舉的八個合同基本條款是否已經具備;

③規範合同本身秩序的外圍條款是否完備,如是否便於通知、送達。

合同審查知多少

⑶整體思維嚴謹度的審查

合同的嚴謹程度與當事人的要求、合同的重要程度、合同風險高低有關,並不是所有的合同都要按最高的標準進行嚴謹度審查,但應瞭解其原理。否則不嚴謹的合同可能會導致非常嚴重的後果,也容易產生執業風險。

①是否存在銜接不當而引起的話題丟失,或根本無可銜接;

②是否存在假設範圍過窄而影響嚴謹度的問題;

③是否存在權利義務重疊而引起的條款間衝突,以及疊加後產生的歧義。

合同審查知多少

⑷語言表達精確度的審查

合同條款中語言表達的精確度,涉及到從詞彙選擇到句法、語法、語體、語言歧義等多個方面。從職業形象及必備素質考慮,這方面的審查要點包括:

①語體是否正確、標點符號的使用是否規範;

②術語是否精確、表述的範圍是否精確、措詞表示的程度是否可客觀衡量;

③行為主體是否明確、句間指代是否明確;

④用句是否專業且規範,句間關係的表述是否精確,表述方法是否簡練。

合同審查知多少

⑸版面質量滿意度的審查

版面質量問題大部分不屬於律師合同審查的工作範圍,一般是合同業務中的“額外工作”。但版面質量影響著人們對於合同、合同製作人員的主觀印象。

為了體現律師行業的整體專業素質,應從以下方面審查合同:

①排版是否符合中文的版式要求;

②字體、字號、字間距、行間距是否合理、美觀大方;

③不同層級的標題是否符合傳統、是否便於識別。

合同審查知多少


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