【案情介绍】
张三和妻子小美结婚多年，但是一直无法生育，后检查发现张三无生育能力。张三是三代单传，如果不能生育，从此绝后。张三一家为此伤透了心。张三为了留后，和其父亲商量让其父亲与小美发生一次性关系，其父听后没说什么。之后，张三将这个意思告诉了小美，遭到小美拒绝。张三为此经常打骂小美、不给她吃饭，说她不给张家留后，并威胁不答应就弄死她。张三的父母把这些事看在眼里，但没多说什么。小美不堪折磨，最终答应了张三的要求。一日，张三将小美答应的事告诉其父亲，其父亲逐和小美发生了性关系。小美果然怀上了，后生下了一个儿子。
注明：这个案例是在很多年前发生在笔者所在农村的一个案例，略有改编。由于当时没有人报案，所以此案并没有进入司法程序。
【法律分析】
第一，关于张三的行为分析
- 张三构成虐待罪
《刑法》第二百六十条 虐待家庭成员，情节恶劣的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制；致使被害人重伤、死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑。
虐待罪，是指经常以打骂、冻饿、禁闭、强迫过度劳动、有病不给治疗等方法，对共同生活的家庭成员从肉体上、精神上肆意摧残、折磨，情节恶劣的行为。张三经常打骂小美、不给吃饭，对其进行肉体和心灵上的折磨，情节恶劣，其已构成犯虐待罪。
- 张三构成强奸罪
《刑法》第二百三十六条 以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
强奸罪是指违背妇女意愿，采取暴力、胁迫或者其他手段强行与妇女发生性关系的行为。张三提出让小美和公公发生一次性关系后，遭到小美明确拒绝，但张三却仍不罢休，以经常打骂、不给吃饭的暴力方式和扬言弄死小美的胁迫方式，强行要求小美与公公发生性关系。小美在不堪折磨之下与公公发生了性关系。在整个过程中，张三明知小美不愿意与公公发生性关系，却采取暴力和胁迫手段强行要求小美与公公发生性关系并得逞，符合强奸罪构成要件。
- 张三的虐待行为与强奸行为之间有牵连关系，以强奸罪论处
牵连犯，是指行为人出于一个犯罪目的，实施数个犯罪行为，数个行为之间存在手段与目的或者原因与结果的牵连关系，分别触犯数个罪名。按照刑法理论，牵连犯从重罪论处。张三为了让公公奸淫小美，对小美长期家暴，家暴行为触犯虐待罪、奸淫行为触犯强奸罪，家暴是手段、奸淫是目的，犯罪手段和犯罪目的有牵连关系，由于强奸罪的处罚重于虐待罪，故以强奸罪论处。
第二，关于张三父亲的行为分析
分析张三父亲的行为需结合共同犯罪理论分析。共同犯罪，是指二人以上的共同故意犯罪。成立共同犯罪必须同时具备三个条件：
- 共同犯罪的主体方面——必须是二个以上具备法定条件的人；
- 共同犯罪的客观方面——必须是二人以上的共同犯罪行为；
- 共同犯罪的主观方面——必须是二人以上的共同犯罪故意。
在本案中，张三的父亲对于张三家暴、威胁小美的事实和意图都心知肚明，并且明知小美不愿与其发生性关系。其一早就知道这一“重大任务”会落在其身上，却放任不管。当张三将小美答应之事告诉其父亲后，张三的父亲没有拒绝，等于进一步默认了张三的提议，并与小美发生了性关系。其中，张三及其父亲对于奸淫小美一事明显已达成了意思联络，具有共同犯罪故意；张三负责实施暴力、胁迫行为让小美就范，张三的父亲负责与小美发生性关系，二人相互配合，共同完成了对小美的奸淫行为，具有共同犯罪行为。综上，张三与其父亲均是具有完全刑事责任能力的成年人，二人有奸淫小美的共同故意和共同行为，属于共同犯罪，所以，张三的父亲同样构成强奸罪。
【本案启示】
本案父子的行为，不仅违背家庭伦理道德，而且违法反刑事法律，是极其错误的。一切的根源就在于留个后代。古语有言：不孝有三，无后为大！很多人无法接受绝后的事实，有的找人收养，有的找人代孕，有的收买拐卖的小孩，有的酿成像本案一样的家庭伦理悲剧。新京报一篇报道显示，我国不孕不育患者已达5000万，未来可能更多，这已是一个严重的社会问题。缓解这个问题，我认为应该从两个方面着手。一方面当然是期待医学的进步；一方面可以简化孤儿的收养方式，目前收养孤儿限制太多，导致很多不孕不育夫妇难收养，但同时我国目前有大量的孤儿，民政部2019年第一季度例行新闻发布会上介绍目前全国共有孤儿34.3万人，如这些孤儿能被这些不孕不育的夫妻收养，或许能够缓解他们的无奈和痛苦。
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